淺議《法國商法典》與《德國商法典》特點之不同

摘要：19世紀后，歐洲大陸的政治經濟生活發生了很大的變化，法國與德國等近代國家相繼制定了法典， 商法的發展正是對應了這些政治、經濟的變革，是一個由中世紀商人習慣法過渡到近代國家商法的過程。

關鍵詞：法國商法 德國商法 特點 模式

近代的大陸法系商法，是在中世紀后期歐洲大陸多元的政治團體逐步向民族國家形成的過程中，發展并完善起來的。從商法史的角度來看，19世紀以后尤為重要。

19世紀后，歐洲大陸的政治經濟生活發生了很大的變化。政治上，中世紀的封建制度全面崩潰，中央集權國家相繼成立，經濟上，基爾特經濟與都市經濟日漸擴大，國家經濟得到了很大的發展；法律上，法國與德國等近代國家相繼制定了法典。從大歷史的角度來看，商法的發展正是對應了這些政治、經濟的變革，是一個由中世紀商人習慣法過渡到近代國家商法的過程。

一、 法國商法的主要特點

法國商法法系以法國的商法典為核心，以行為主義和客觀主義為法系的主要特征和立法基礎。其主要特點有以下兩個方面：

1、 確立了商法作為基本法的法律地位

1807年的《法國商法典》是與1804年的《法國民法典》并列的基本法典。盡管在私法體系中，民法為一般法，商法為特別法，商法無規定或者條文不完善的仍應適用民法典的有關規定，但這絲毫不能減弱《法國商法典》在法律體系中的基本地位。自1807年《法國商法典》頒布后，就開始了這種形式上民商分立的立法實踐。這種賦予商法以獨立地位和作用的立法實踐，之后被《德國商法典》、《日本商法典》等相繼仿效，其歷史影響和意義尤為深遠。

2、 以客觀主義作為貫穿商法體系的紅線，確立了商法典的調整對象和調整范圍

縱觀整個大陸法系的商事立法，其法典編纂原則可分為兩種：其一，主觀主義原則，又稱商人主義和商業法主義原則，是以商人概念為核心，并以此為基礎來闡述商行為概念，進而按照這一思路構造商法典。德國是采取這一原則的典型，它以此編纂了德國新商法典，并向國際社會提供了主觀主義即商人主義立法模式。其二，客觀主義原則，又稱商事法主義或商行為主義，即以商行為概念為核心，并以此為基礎表述商人概念，進而按照這一思路構造商法典。法國最早采取了這一原則，并以此編纂了商法典，成為客觀主義立法模式的典型。

二、德國商法的主要特點

1、采取主觀主義（商人主義）立法法例

該體例對“自然人”、“法人”與“商人”作出界定和區別，以體現對商人的特殊關注。按此原則，商人是商法的中心，同一行為，商人為之，適用商法；非商人為之，適用民法或其他法律。《德國商法典》的商人主義既區別于中世紀的“商人法”，又有別于《法國商法典》的“商行為主義”。中世紀商人法是一種商人自治和商事習慣法，商人與其他非商人具有等級身份上的嚴格區分。而《德國商法典》是以其同時生效的《德國民法典》為基礎，民法中關于民事權利能力，平等原則的規定，對商人還是適用的。此外，由于商人職業的特殊性 ，商人在法律上受到廣泛關注，對其的規則、規范最終隨著國家立法的加強而上升為國家法。國家性（主權性）成為近代國家商法的顯著特征，這與中世紀時期商法以商“職業”作為本質特征并被廣泛地適用于不同地域的“商人”有著十分明顯的區別。

《德國商法典》采取主觀主義原則，以“商人”來解釋“商”，而不是以“商行為”來解釋“商”，體現了《德國商法典》不采用民法典“法律行為”的特點?！兜聡穹ǖ洹返摹胺尚袨椤币砸馑急硎緸橐?，而商法的價值則以效率、簡捷為目標，注重的是“定型”和“外觀”。從法律行為的“心素”（意思主義）和“體素”（表示主義）上看，傾向于“表示主義”，因此這種采用形式上的、定型化的“商人”概念來追求于商法的目標價值，以界定《德國民法典》和《德國商法典》的區別，乃是德國商法體系的最主要特色。

2、 采取分立式的發展模式

與《德國商法典》采取補充式（刪除+修改）的商法吸收體系相比，《德國商法典》則采取附加式（另立+修改）的商法分立體系模式。具體而言，《法國商法典》自頒行之后，盡管頒布了《票據法》、《股份發》、《保險法》等單行法規，但其公司、票據、保險、破產等商事行為依舊是《法國商法典》的特殊組成部分。而《德國商法典》頒行后，它在商法體系的作用愈來愈趨向于“總則”性質（其他單行法規則屬于“分則”范疇）。

首先，《德國商法典》之中原本便無《票據法》、《支票法》、《保險法》、《保險契約法》及《破產法》，而海商法也只部分列入其中，這些法規都以單行法的形式獨立存在于商法典之外。其次，《德國商法典》除第一編總則以外，在其分則編中都有“一般規定”，起著分則編“總則”的作用，使得其分則也獲具了相對的獨立性。加上《德國有限責任公司法》、《德國股份法》的頒行，第三編商事賬簿的分編另立，都反映出《德國商法典》獨特的附加式所具有的整合功能。

3、 采取實體法與程序法的分立模式

《德國商法典》不像《法國商法典》那樣采取實體法與程序法混合模式，而是將商事法院（法庭）刪除，將德國商事案件劃屬德國普通法院管轄。此外，因德國普通法院分為聯邦法院、邦法院、州法院和區法院，除在區法院設立民事庭、經濟庭和商事庭外，其他法院均設民事庭和刑事庭。這表明德國采取的是訴訟一體化原則，即不設單獨的區別于民事的商事法院。對“商人”的特殊關注僅僅體現在《德國商法典》等實體法的規定上，而不體現在特殊程序的設立上。

參考文獻：

[1]林嘉主編.外國民商法[M]. 中國人民大學出版社， 2000

[2]任先行，周林彬編著.比較商法導論[M]. 北京大學出版社， 2000