中國(guó)成為外企行賄“重災(zāi)區(qū)”

　　一面是高額的罰金和嚴(yán)厲的處罰，一面卻是風(fēng)平浪靜，這是怎樣的怪圈?
　　2003年。昆明沃爾瑪公司賄賂云南省對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作廳原黨組書記彭木裕，被稱為“沃爾瑪案”；2004年，朗訊被曝光在3年間出資千萬(wàn)美元讓近千人次的中國(guó)政府官員、電信運(yùn)營(yíng)商高管“訪問(wèn)”美國(guó)，前往夏威夷、迪斯尼樂(lè)園等地游玩，被稱為“朗訊案”；2005年，美國(guó)醫(yī)療產(chǎn)品公司德普被爆出向中國(guó)國(guó)有醫(yī)院醫(yī)生行賄162.3萬(wàn)美元現(xiàn)金，用來(lái)?yè)Q取這些機(jī)構(gòu)購(gòu)買德普公司的產(chǎn)品，此案稱為“德普案”；此外，還有IBM賄賂建設(shè)銀行原行長(zhǎng)的“IBM案”，西門子公司賄賂中國(guó)官員以換取價(jià)值10億美元地鐵工程的西門子案……
　　當(dāng)一個(gè)個(gè)知名外企與行賄案件捆綁在一起，我們不得不反思在華外企的奇異的商業(yè)生態(tài)。
　　輝瑞：一個(gè)行賄的典型樣本
　　“公司與美國(guó)司法部(DOJ)和證券交易委員會(huì)(SEC)就美國(guó)以外兩個(gè)子公司的不當(dāng)支付事宜達(dá)成和解協(xié)議……輝瑞的間接子公司(輝瑞H.C.P.)將與DOJ簽訂暫緩起訴協(xié)議，并支付1500萬(wàn)美元的罰金。根據(jù)與SEC的民事和解協(xié)議，輝瑞同意繳納1600萬(wàn)美元的不當(dāng)?shù)美?030萬(wàn)美元的處罰前利息。”
　　這是一份出現(xiàn)在輝瑞中國(guó)公司主頁(yè)上的公告，日期是2012年8月7日。這份總金額高達(dá)4500萬(wàn)美元(約合人民幣2.8億元)的和解，是針對(duì)《反海外腐敗法》(FCPA)的規(guī)定，即禁止在美國(guó)上市的本國(guó)或外國(guó)企業(yè)向美國(guó)以外的政府公職人員行賄。在一些國(guó)家，醫(yī)生屬于公職人員，而輝瑞向包括中國(guó)在內(nèi)的8個(gè)國(guó)家的醫(yī)生和其他醫(yī)療系統(tǒng)的官員行賄，以獲得審批和處方權(quán)，為公司的醫(yī)藥產(chǎn)品提升銷量。行賄的方式多種多樣，但在會(huì)計(jì)記錄上都以合理費(fèi)用的名義出現(xiàn)，如促銷活動(dòng)、市場(chǎng)營(yíng)銷、培訓(xùn)、旅游、臨床試驗(yàn)、會(huì)議等等。公司還使用假發(fā)票來(lái)隱瞞付款的真實(shí)性質(zhì)。
　　在中國(guó)，輝瑞公司的員工邀請(qǐng)那些“業(yè)績(jī)好”的醫(yī)生參加俱樂(lè)部性質(zhì)的會(huì)議，包括廣泛的休閑娛樂(lè)活動(dòng)，以獎(jiǎng)勵(lì)醫(yī)生銷售產(chǎn)品或開的處方。輝瑞中國(guó)還創(chuàng)造了各種“積分制度”，醫(yī)生開了多少輝瑞公司產(chǎn)品的處方就可以累積多少積分。積分可以用來(lái)兌換各種禮品，從醫(yī)學(xué)書籍到手機(jī)、茶具等等。而從2005年開始，輝瑞的子公司惠氏為了在中國(guó)等地銷售產(chǎn)品，賄賂醫(yī)生向病人推薦自己的產(chǎn)品，方式有現(xiàn)金紅包，送黑莓手機(jī)或旅游獎(jiǎng)勵(lì)。
　　一位醫(yī)藥行業(yè)從業(yè)人員告訴《世界博覽》記者，不止是輝瑞，其他醫(yī)藥行業(yè)的外企都存在著這樣那樣的行賄行為。“整個(gè)行業(yè)生態(tài)就是這樣的，這是一個(gè)潛規(guī)則。對(duì)醫(yī)生來(lái)說(shuō)，外科醫(yī)生做手術(shù)可以拿紅包，那么內(nèi)科醫(yī)生就靠開處方了。你給這家公司的藥品開的處方越多，你能拿到的回扣或者其他報(bào)酬就越多。尤其是對(duì)于年輕大夫來(lái)說(shuō)，這方面的灰色收入可能要占到全部收入的一半。”
　　“向外國(guó)官員行賄來(lái)獲得利潤(rùn)豐厚的合同，導(dǎo)致了市場(chǎng)不均衡，也使得誠(chéng)實(shí)的公司吃虧”，參與輝瑞行賄案調(diào)查的美國(guó)聯(lián)邦調(diào)查局(FBI)華盛頓分署助理署長(zhǎng)麥克瓊金說(shuō)：“那些試圖使用非法的暗箱操作來(lái)影響合同采購(gòu)的公司，將會(huì)受到美國(guó)聯(lián)邦調(diào)查局的調(diào)查，并將為自己的行為付出代價(jià)。”
　　目前FBI的刑事調(diào)查部門覆蓋廣闊的犯罪領(lǐng)域，其中有一半都與其他國(guó)家有關(guān)。隨著美國(guó)在海外投資的擴(kuò)大，F(xiàn)BI也更加關(guān)注美國(guó)公司在東道國(guó)行賄官員的行為和《反海外腐敗法》的執(zhí)行。在進(jìn)行調(diào)查時(shí)，F(xiàn)BI要依靠東道國(guó)伙伴的配合，目前已經(jīng)在海外國(guó)家建立了60個(gè)辦公室，還與東道國(guó)的警員建立了交換項(xiàng)目。
　　丟車保帥，坦白從嚴(yán)
　　越來(lái)越多的美資公司受到《反海外腐敗法》的制約，只要有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手舉報(bào)公司在任何市場(chǎng)存在回扣這樣的非正常競(jìng)爭(zhēng)行為，那么一場(chǎng)徹底的清查便會(huì)迅速降臨。這便是輝瑞等公司噩夢(mèng)的開始。
　　2004年，輝瑞成為首家就錯(cuò)誤行為主動(dòng)向司法部提供信息的醫(yī)藥公司，而調(diào)查進(jìn)行了數(shù)年才完成。去年，強(qiáng)生公司同意支付7000萬(wàn)美元解決針對(duì)其在希臘、伊拉克、波蘭和羅馬尼亞行賄和回扣的指控。世界排名前10位的制藥公司中已經(jīng)有8家發(fā)出警告稱，針對(duì)在海外市場(chǎng)的腐敗的指控將給公司帶來(lái)巨額的損失。
　　中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)教授喬新生接受媒體采訪時(shí)分析認(rèn)為，外國(guó)公司向美國(guó)證交會(huì)主動(dòng)檢舉自己的行賄行為是在對(duì)形勢(shì)分析之后做出的一種“丟車保帥”的決定。
　　《反海外腐敗法》規(guī)定。只要在美國(guó)上市的公司在海外有賄賂行為，一旦被查出來(lái)，其總部、跨國(guó)公司的所有集團(tuán)整體都將受到法律追究，而且企業(yè)可能就此再也拿不到美國(guó)政府的采購(gòu)訂單，有些公司甚至?xí)ベ囈陨娴暮霞s。除了嚴(yán)格的規(guī)定之外，法案的執(zhí)行力度也逐年增強(qiáng)。針對(duì)企業(yè)在海外的腐敗行為的調(diào)查，是近年美國(guó)證交會(huì)的工作重心。2010年，證交會(huì)執(zhí)法部成立了專門的海外腐敗調(diào)查科，以加強(qiáng)法案的執(zhí)行力度。同時(shí)美國(guó)聯(lián)邦調(diào)查局與司法部也經(jīng)常合作協(xié)助調(diào)查。
　　在這樣的法制背景下，許多外企都對(duì)其中國(guó)公司的行賄現(xiàn)象非常關(guān)注且嚴(yán)加防范，每年都會(huì)邀請(qǐng)律師到中國(guó)各地的分公司宣講《反海外腐敗法》的相關(guān)內(nèi)容，以確保員工都知道在中國(guó)行賄會(huì)帶來(lái)多么嚴(yán)重的后果。
　　然而，仍然有外企冒著在本國(guó)接受調(diào)查、付出高昂賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)，選擇以行賄的方式開展業(yè)務(wù)。美國(guó)證交會(huì)的數(shù)據(jù)顯示，2011年立案調(diào)查的15起案例中，有4起是與中國(guó)有關(guān)的。
　　1月31日，能源產(chǎn)品制造商麥斯威爾科技公司被控多次向中國(guó)政府官員行賄，以獲得國(guó)企的訂單；3月18日，IBM被控向中國(guó)和韓國(guó)的政府官員提供不當(dāng)現(xiàn)金支付、禮物、旅行和娛樂(lè)報(bào)酬，以確保IBM的產(chǎn)品銷售；5月3日，羅克韋爾自動(dòng)化公司被控向中國(guó)某提供工程設(shè)計(jì)和技術(shù)整合的國(guó)企行賄以影響合同的簽訂；10月13日，沃茨水工業(yè)集團(tuán)被控向中國(guó)的國(guó)有設(shè)計(jì)院的員工行賄，使得公司產(chǎn)品的設(shè)計(jì)規(guī)格符合中國(guó)的基建設(shè)備。
　　事實(shí)上，中國(guó)已成為跨國(guó)公司行賄案的“重災(zāi)區(qū)”。早在2009年，國(guó)內(nèi)民間經(jīng)濟(jì)分析機(jī)構(gòu)安邦集團(tuán)公布的一份研究報(bào)告就顯示：跨國(guó)企業(yè)在華行賄事件一直呈上升趨勢(shì)，中國(guó)在10年內(nèi)至少調(diào)查了50萬(wàn)件腐敗案件，其中64％與國(guó)際貿(mào)易和外商有關(guān)。而在其中，國(guó)有企業(yè)和機(jī)構(gòu)又是首當(dāng)其沖的對(duì)象。
　　這顯然是因?yàn)樾袠I(yè)的生態(tài)問(wèn)題。以醫(yī)藥行業(yè)為例，國(guó)內(nèi)的藥企賄賂醫(yī)生，其方式比起外企來(lái)說(shuō)有過(guò)之而無(wú)不及。因此，雖然美國(guó)的制藥公司在制定員工手冊(cè)時(shí)，明確要求員工不得以行賄方式推銷藥品，但如果有一家企業(yè)通過(guò)行賄推銷，就會(huì)形成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、惡性競(jìng)爭(zhēng)。面對(duì)這樣的商業(yè)生態(tài)。善于經(jīng)營(yíng)市場(chǎng)的跨國(guó)公司難免“入鄉(xiāng)隨俗”。國(guó)內(nèi)行業(yè)自律較差，正是引發(fā)外企行賄頻頻上演的潛在原因。
　　此外，在壟斷行業(yè)和政府嚴(yán)格管制的行業(yè)中，由于不充分的市場(chǎng)與不透明的制度，導(dǎo)致跨國(guó)公司在技術(shù)研發(fā)、服務(wù)提升等本位職責(zé)之外，不得不依靠向關(guān)鍵行政部門和人員賄賂來(lái)達(dá)成商業(yè)目標(biāo)。
　　中國(guó)：缺失的主場(chǎng)審判
　　在輝瑞因違反《反海外腐敗法》而被處以巨額罰款的消息傳出后不久，8月10日，北京律師郝俊波以中國(guó)公民身份，實(shí)名向最高人民檢察院舉報(bào)，稱輝瑞在華并未接受處罰，要求中國(guó)司法機(jī)構(gòu)對(duì)該公司盡快立案調(diào)查并進(jìn)行嚴(yán)懲。
　　在舉報(bào)信中，郝俊波強(qiáng)調(diào)，輝瑞向美國(guó)司法機(jī)關(guān)承認(rèn)了行賄的事實(shí)，并主動(dòng)認(rèn)繳了巨額罰款。因此行賄的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿。從公布的罰款金額來(lái)看，輝瑞在中國(guó)行賄的數(shù)額應(yīng)該遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)中國(guó)刑法規(guī)定的立案標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)中國(guó)法律規(guī)定，不僅這些行賄的公司或個(gè)人構(gòu)成行賄罪，收4btPGjVsUPtL+s8PgwwwjO55K+KZg6B2U9cDM6D9tmM=受賄賂的人也構(gòu)成了受賄罪。不僅政府部門的有關(guān)人員構(gòu)成受賄罪，非國(guó)家工作人員受賄也是觸犯刑法的。中國(guó)既可以自己立案調(diào)查，也可依中美刑事司法協(xié)助協(xié)定原則，請(qǐng)美國(guó)司法部協(xié)助提供有關(guān)證據(jù)。“這樣的案子不是不能辦，是很好辦，早該辦。”郝俊波律師對(duì)《世界博覽》記者說(shuō)。
　　“也許是出于招商引資環(huán)境的考慮，中國(guó)相關(guān)部門從未對(duì)此類案件提出主動(dòng)追訴，但是，就我們和國(guó)外企業(yè)接觸的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，他們更看重的是一個(gè)公平的投資環(huán)境。”郝俊波是一位涉外律師，曾代理中國(guó)客戶在美國(guó)進(jìn)行跨國(guó)訴訟和索賠，也曾為法國(guó)航空公司、美國(guó)雷諾煙草公司等世界知名企業(yè)提供中國(guó)法律事務(wù)上的幫助。在他看來(lái)，違法必究不僅能為中國(guó)政府挽回經(jīng)濟(jì)損失，還會(huì)為中國(guó)贏得國(guó)際社會(huì)的普遍尊重，也會(huì)吸引那些原本擔(dān)心中國(guó)法治環(huán)境的潛在投資者。“如果對(duì)這樣具有國(guó)際重大影響的罪行放任不管，跨國(guó)公司在中國(guó)的犯罪行為會(huì)有恃無(wú)恐而更加猖獗。這對(duì)于中國(guó)本土企業(yè)來(lái)說(shuō)也很不公平。”郝俊波這樣總結(jié)道。
　　就在此前的8月14日，輝瑞(中國(guó))公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人對(duì)媒體表示“目前，他們還沒(méi)有得到中國(guó)方面調(diào)查的消息”。近年來(lái)，先后被曝光的朗訊科技、西門子、雅芳行賄案的最終結(jié)果都是企業(yè)在國(guó)外遭受了懲罰，而在中國(guó)國(guó)內(nèi)卻沒(méi)有掀起一絲波瀾。
　　“怪圈必須打破。”正是因?yàn)槿绱耍祥_大學(xué)法學(xué)院教授、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法研究所所長(zhǎng)程寶庫(kù)一直希望國(guó)家出臺(tái)一個(gè)明確的專項(xiàng)立法——《反商業(yè)賄賂法》，通過(guò)鼓勵(lì)舉報(bào)者、加大處罰力度等打擊外企行賄。“只有這樣，才能建立公平、干凈的市場(chǎng)環(huán)境，提高市場(chǎng)的效率，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制才能成功運(yùn)作。中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)教授喬新生建議，國(guó)內(nèi)相關(guān)部門應(yīng)該對(duì)商業(yè)賄賂處罰設(shè)置更加具體的經(jīng)濟(jì)處罰手段，比如說(shuō)，禁止政府采購(gòu)，禁止進(jìn)入政府采購(gòu)名單等等，以加強(qiáng)對(duì)此類事件的處罰力度。
　　郝俊波的此次舉報(bào)既通過(guò)EMS郵寄，又通過(guò)最高檢察院的網(wǎng)絡(luò)舉報(bào)的方式同時(shí)進(jìn)行。按照司法程序，對(duì)于實(shí)名舉報(bào)，最高檢察院需給予回復(fù)。然而，截至記者發(fā)稿前，檢舉人郝俊波還沒(méi)有收到來(lái)自最高檢察院的任何回