論構建中國-東盟民商事司法協助制度的必要性和可行性

　　【摘要】構建中國-東盟民商事司法協助制度，既是區域經濟一體化的必然要求，又是解決中國-東盟各國民商事法律沖突的需要，有助于提升訴訟效率。歐盟在民商事司法協助領域的成功范式、中國-東盟各國的法律認同與合作、現有法律協議的強力支撐等，證明構建中國-東盟民商事司法協助制度完全具備可行性。
　　
　　【關鍵詞】中國-東盟民商事法律沖突 司法協助 必要性 可行性
　　
　　隨著中國-東盟自由貿易區的建立，中國與東盟各國的經濟聯系日趨全面、深入。與此同時，各國間產生經濟貿易糾紛的可能性也日益增加。這些糾紛如果不能得到有效解決，可能會成為制約各國經濟往來快速健康發展的瓶頸。依照國際慣例，各國之間涉外案件的解決都是以簽訂的公約為依據。目前，我國只與泰國、菲律賓、柬埔寨和老撾四國簽訂了相關的司法協助公約，且形式單一、范圍狹窄，給我國處理涉東盟案件特別是民商事案件帶來了挑戰。因此，在中國-東盟自由貿易區內構建一個高效、便捷的民商事司法協助制度刻不容緩。
　　
　　構建中國-東盟民商事司法協助制度的必要性
　　
　　區域經濟一體化的必然要求。2010年1月1日全面啟動的中國-東盟自由貿易區是由發展中國家組成的最大的自由貿易區，規模僅次于歐盟和北美自由貿易區。2011年，中國與東盟雙邊貿易總值為3628.5億美元，東盟首次成為中國第三大貿易伙伴，中國則繼續保持東盟第一大貿易伙伴地位。①在此背景下，中國與東盟各國之間的民商事案件日益增多，而由于不同國家之間法律制度的差異，依照本國的法律途徑不能有效地解決跨國民商事案件，這就可能給各國的經貿往來造成障礙。在區域經濟一體化的時代背景下，中國-東盟自由貿易區若想快速發展，各國之間加強法律領域特別是司法領域的國際合作是必然選擇。中國最高人民法院副院長奚曉明表示，“經濟全球化的形勢下，加強國際司法合作是各國必須作出的選擇”。廣西壯族自治區主席馬飚亦稱，良好的法制環境是深化區域經濟合作、促進區域經濟一體化的重要保障。因此，隨著中國-東盟自貿區的不斷推進，法治方面尤其國際司法合作“箭在弦上”。②面對經貿糾紛增多、法律制度沖突的雙重難題，以法律協調促進經濟合作成為解決難題、實現效益最大化的最佳途徑。
　　解決中國-東盟各國民商事法律沖突的需要。法律沖突指的是在國際民商事交往中，由于各國對同一民商事關系做了不同的立法規定，而又相互承認民商事立法具有域外效力，從而在適用不同國家的法律時，國際民商事關系當事人之間產生不同權利義務關系的矛盾或抵觸現象。中國與東盟十國在政治制度、經濟結構、文化傳統、歷史背景上各有特點，反映在法律層面上，各國的法律體系包括對同一民商事關系的立法規定各有不同，導致在實踐中當事人的實體權利義務沖突在所難免。此外，這種區域差異還會造成在司法實踐中域外送達文書、調查取證、承認與執行判決及仲裁等方面的困難。由于在實體法律之間尋求統一并不可能，中國與東盟各國只能另辟蹊徑，尋求在程序法上的民商事司法協助和合作。
　　提升訴訟效率的有益途徑。訴訟效率是指在訴訟過程中所投入的司法資源（包括人力、物力、設備等）與所取得的成果之比例。講求訴訟效率必然要求以一定的司法資源投入換取盡可能多的訴訟成果，即加速訴訟運作，加快結案速度，降低訴訟成本，提高工作效率。跨境案件的審理尤其需要通過提升訴訟效率來增加當事人對司法的信任。從目前來看，中國與東盟各國進行的司法協助活動范圍主要包括送達司法文書、調查取證、承認與執行法院民事裁決和仲裁裁決、相互提供締約雙方有關民商事的法律及訴訟方面的司法實踐資料等方面。然而，2011年廣西南寧市中級法院的調研結果顯示：由于中國與東盟各國之間司法協助機制的缺失或難以操作，以及公力救濟程序的繁瑣和效率低下，導致各經貿主體在發生跨國糾紛時不輕易采取公力救濟途徑。③唯有通過各國司法機關之間的協助與合作，才能簡化訴訟程序中送達文書、調查取證等環節冗繁的手續，縮短訴訟耗費的時間。此外，一些民商事司法協助行為，如免除訴訟費用保證金和減免訴訟費用，更是可以讓案件當事人直接受益。可以說，構建中國-東盟民商事司法協助制度不僅有助于彌補單一國家自行調查的有限性和局限性，提高訴訟效率，保障當事人的切身利益，更有助于推動中國-東盟經貿合作的順利開展與持續深入。
　　
　　構建中國-東盟民商事司法協助制度的可行性
　　
　　歐盟在民商事司法協助領域的成功范式。歐盟是當今世界上經濟實力最強、一體化程度最高的國家聯合體，這需要有統一的法律制度來加以保障。而相對實體法的統一而言，程序法上的統一更容易被成員國所接受。因此，在歐盟統一國際私法領域，國際民事訴訟程序方面的事項一直是歐盟的工作重心。④從內容上看，歐盟國際民商事司法協助制度包含域外送達（即歐委會2001第1348號規則）、域外取證（即歐委會2001第1206號規則）和管轄權及判決的承認與執行規則（即歐委會2001第44號規則）；從形式上看，從最開始利用海牙公約到制訂歐盟成員國內部的國際條約，再到直接由歐委會制訂“規則”并在成員國產生國內法上的效力，歐盟已經將歐盟法凌駕于各成員國之上，表明了其在國際民商事司法領域進行協助與合作的決心。中國與東盟要想以司法機關之間的協調與合作推動自貿區的持續發展，可以從歐盟的成功范式中吸取經驗。
　　中國與東盟各國的法律認同與合作。構建民商事司法協助制度是中國-東盟自由貿易區的重要組成部分，因為貿易往來必須有司法保障。東南亞國家歷史上受中華文明的影響比較深遠，相互間有文化認同感，悠久的傳統友誼和相似的歷史遭遇，加之我國和東盟各國的經濟互補性強，在政治、文化方面也有很多相似之處，相互之間有著良好的合作基礎。而在法律層面，中國-東盟法律合作與發展高層論壇、法律事務論壇定期展開，可以為政府界、法律界和商業界提供對話平臺，增進對各國法律文化的相互理解，為建立和完善自貿區的法制建設發揮積極作用。⑤事實上，中國與東盟在刑事領域的司法協助已經展開，并取得了初步成效。在此基礎上，制訂有關送達司法及司法外文書、進行域外取證、相互間判決和裁決的承認與執行制度，將成為進一步完善“10+1”民商事司法協助機制的重要議題。
　　現有法律協議的強力支撐。在加強與推進合作的過程中，中國與東盟已然認識到達成雙邊協議是界定雙方之間權利義務關系的最佳手段。從2002年11月的《中國與東盟全面經濟合作框架協議》、2004年11月的《中國-東盟貨物貿易協議》和《中國-東盟自由貿易區爭端解決機制協議》、2007年1月的《中國-東盟服務貿易協議》，到2009年8月的《中國-東盟自由貿易區投資協議》和10月的《中國-東盟知識產權領域合作諒解備忘錄》，最終推動了中國-東盟自由貿易區于2010年1月1日如期建成。這一系列協議以全面經濟合作為基礎，包含貨物貿易和服務貿易、投資、知識產權、爭端解決等國際經濟貿易領域的重要方面，是國內法、國際法(含區域法)沖突與協調的產物，體現了國內法之間的折沖、對東盟自由貿易區(AFTA)相關規則的承繼和對世界貿易組織(WTO)相關規則的適用。這些協議的簽訂為中國－東盟自由貿易區的運作奠定了合作基礎，提供了法律保障，也為各國開展民商事司法協助提供了可能性。隨著自貿區的深入展開，各項法律制度會更加完備，民商事司法協助也會更加廣泛、成熟。
　　
　　結語
　　
　　隨著中國與東盟在各領域的經貿合作不斷擴大和深入，中國涉東盟各國商事、海事、邊貿糾紛案件逐年遞增。在案件審理過程中，由于涉及國外當事人，需要適用涉外民事訴訟程序，并且必須獲得當事人國籍國或住所地國法院的相關民商事司法協助，否則，相關程序將無法順利進行。這些案件能否得到圓滿解決，不僅直接關系到當事人的切身利益，也影響到中國-東盟的經貿合作能否順利推進與持續深入。在無法形成統一的法律體系的情況下，只有加強民商事領域的司法協助與合作，構建完善的中國-東盟民商事司法協助制度，才能消除法律制度差異給經貿合作帶來的障礙，推動解決自由貿易區全面啟動后產生的跨國經貿爭議，為自由貿易區的運行提供切實的法律保障。
　　（作者分別為桂林電子科技大學法學院副教授、副院長，中南財經政法大學博士后；桂林電子科技大學法學院碩士研究生）
　　
　　注釋
　　①趙珊：“中國東盟去年貿易增長23.9% 行業對接勢在必行”，《人民日報》（海外版），2012年1月16日。
　　②“專家呼吁中國-東盟自貿區司法合作護航經貿”，2010年10月30日，http://www.chinanews.com/gn/2010/10-30/2622970.shtml。
　　③周傳明，蔣鐵滔：“對建立中國-東盟自貿區民商事糾紛解決機制的專題調研”，來源：南寧法院網，http://nnzy.chinacourt.org/public/detail.php?id=11860。
　　④肖永平，郭樹理：“歐盟統一國際私法的最新發展民商事司法文書及司法外文書域外送達事項的合作與協調”，來源：中國民商法律網，http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=22419。
　　⑤張文山：“建立與完善法律機制促進‘中國-東盟自由貿易區’建設”，來源：廣西法制網，http://www.gxfzw.com.cn/dmfy/news_show.asp?id=50100。