論我國融資租賃立法存在的問題及對策

丁宇峰

(江蘇天豪律師事務所，南京210012)

論我國融資租賃立法存在的問題及對策

丁宇峰

(江蘇天豪律師事務所，南京210012)

融資租賃自產(chǎn)生以來，在各國立法中都存在顯著差異，在我國，也有不同的部門法對融資租賃進行調整，但各部門法的規(guī)則存在較大差異，也存在一定的不足。我國在融資租賃立法上，應當采用相對統(tǒng)一的標準和法律規(guī)制，明確對融資租賃的征稅標準，取消對融資租賃主體的金融監(jiān)管。

融資租賃;法律規(guī)定;缺陷;完善

20世紀50年代以來，融資租賃得到了迅猛發(fā)展，成為全球第二大融資方式，但有關融資租賃的法律制度卻相當薄弱，各國立法存在顯著的差異，比如在美國，《統(tǒng)一商法典》將融資租賃作為一種特殊的租賃制度進行設計，法國則制定了專門的《融資租賃法》對融資租賃進行規(guī)范;而且，各國立法對融資租賃的規(guī)范都涉及多個具體的法律部門，包括商法、稅法、財務制度等，我國也不例外，這種立法模式導致立法的差異和適用困難。正值我國加緊制定《融資租賃法》之際，筆者擬對我國融資租賃的有關法律規(guī)則進行分析，以期對我國相關立法及其完善有所裨益。

一、我國融資租賃相關法律規(guī)范簡述

自1982年7月9日《海關總署關稅處關于租賃進口設備申請免稅問題的復函》出臺后，我國陸續(xù)頒布了調整融資租賃的相關法律規(guī)范，包括:全國人大常委會制定的《合同法》，最高人民法院出臺的《關于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》，國家稅務總局發(fā)布的《關于融資租賃業(yè)務征收流轉稅問題的通知》，商務部頒布的《外商投資租賃公司審批管理暫行辦法》，財政部頒布的《企業(yè)會計準則——租賃》，中國人民銀行發(fā)布的《金融租賃公司管理辦法》，國務院發(fā)布的《營業(yè)稅暫行條例》，等等。

上述規(guī)范性文件包括了法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章以及司法解釋，從不同層面、不同角度對融資租賃法律關系進行了調整:《合同法》通過獨立的一章對融資租賃合同進行了規(guī)定，對其中涉及的法律關系進行了定性，初步確定了租賃物在租賃期間及屆滿時的所有權歸屬問題，并對出租方、承租方的權利義務提出了相關的要求，從而區(qū)別于經(jīng)營性租賃法律關系;《關于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》對融資租賃合同的效力及相應法律后果以及承租人破產(chǎn)時對出租人債權的保護等方面的內(nèi)容進行了規(guī)定;《金融租賃公司管理辦法》對金融租賃公司的監(jiān)管機構、設立條件、業(yè)務范圍、資產(chǎn)管理、整頓條件和措施等方面制定了限制性要求。《關于融資租賃業(yè)務征收流轉稅問題的通知》確定了對融資租賃業(yè)務按營業(yè)稅進行征收的方案;《租賃進口設備申請免稅問題的復函》提出了租賃進口設備可以進行免稅申請的基本條件;《外商投資租賃公司審批管理暫行辦法》規(guī)定了外商投資租賃公司的設立條件、審批手續(xù)和經(jīng)營范圍等方面的內(nèi)容。上述規(guī)定對融資租賃法律關系的主體、成立、效力以及融資租賃的審批、稅收、監(jiān)管等方面都進行了調整。

二、我國融資租賃相關規(guī)定存在的問題

雖然上述規(guī)定初步解決了融資租賃的認定、效力、稅收征收、審批、監(jiān)管、糾紛處理等基本法律問題，似乎對融資租賃進行了較為全面的調整，但總體而言，其實則未從法律的高度對融資租賃進行全面系統(tǒng)的規(guī)范，且各種不同的規(guī)則之間還存在一定的矛盾和沖突，使得行業(yè)監(jiān)管缺乏統(tǒng)一的法律依據(jù)，主管部門職能分配混淆不清，具體案件處理適用法律困難。下面對融資租賃各相關立法性文件存在的問題進行簡要的分析，以陳一管之見。

(一)《合同法》的相關規(guī)定及其缺陷

《合同法》單列一章對融資租賃合同作為有名合同進行了規(guī)定，內(nèi)容主要涉及融資租賃合同中當事人的權利與義務，其規(guī)定似已臻發(fā)達國家的立法水準。《合同法》指出融資租賃合同系出租人依據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。

然上述有關融資租賃的法律規(guī)定仍在以下方面有待商榷:首先，其未明確指出融資租賃合同是僅指出租人與承租人簽訂的單獨的租賃合同，還是由出租人、承租人及出賣人三方簽訂的買賣合同與租賃合同，對于二者的關系尚未明晰;其次，對于融資租賃合同中的出租人與承租人的身份未明文規(guī)定;再次，所有權的自動讓與的制度使得其與分期付款買賣合同的區(qū)分極為困難;最后，對于租賃期限和租金構成、回租、轉租等未有體現(xiàn)。

(二)稅法中融資租賃相關規(guī)定的缺陷

《關于融資租賃業(yè)務征收流轉稅問題的通知》確定了對融資租賃業(yè)務按營業(yè)稅進行征收的方案，《營業(yè)稅暫行條例》、相關所得稅法則明確了融資租賃具體的稅收制度，但這些規(guī)定尚存在以下問題:

1.稅法上對于融資租賃的認定標準不統(tǒng)一。我國《營業(yè)稅暫行條例》規(guī)定:融資租賃，是指具有融資性質和所有權轉移特點的設備租賃業(yè)務，即，出租人根據(jù)承租人所要求的規(guī)格、型號、性能等條件購入設備，租賃給承租人，合同期內(nèi)設備所有權屬于出租人，承租人只擁有使用權，合同期滿付清租金后，承租人有權按殘值購入設備，以擁有設備的所有權。可見在流轉稅中，我國把融資租賃視為金融業(yè)務［1］。而相關所得稅法對融資租賃的定義為:融資租賃是指在實質上轉移與一項資產(chǎn)所有權有關的全部風險和報酬的一種租賃。認定融資租賃的標準及其與經(jīng)營租賃的區(qū)別適用《企業(yè)會計準則》的相關規(guī)定。

可見，我國《營業(yè)稅暫行條例》對于融資租賃的認定與《合同法》相類似，均是重交易形式而輕其實質內(nèi)容，無論其所有權是否轉移，均認定為融資租賃合同。但所得稅法卻采用了與財務準則相一致的判斷標準，不注重形式，只是通過從實質上看風險與報酬是否轉移至承租人來判斷一項交易是否為融資租賃。

2.融資租賃業(yè)務的稅收政策不統(tǒng)一。根據(jù)我國稅務總局頒布的《營業(yè)稅稅目注釋》中的規(guī)定:凡融資租賃，無論出租人是否將設備殘值銷售給承租人，均按本稅目征收營業(yè)稅。但2000年7月《國家稅務總局關于融資租賃業(yè)務征收流轉稅問題的通知》中又做出與稅目不完全相同的規(guī)定:“對經(jīng)中國人民銀行批準經(jīng)營融資租賃業(yè)務的單位所從事的融資租賃業(yè)務，無論租賃的貨物的所有權是否轉移給承租方，均按《營業(yè)稅暫行條例》的有關規(guī)定征收營業(yè)稅，不征收增值稅。其他單位從事的融資租賃業(yè)務，租賃的貨物的所有權轉讓給承租方，征收增值稅，不征收營業(yè)稅;租賃的貨物的所有權未轉讓給承租方，征收營業(yè)稅，不征收增值稅。”這一規(guī)定區(qū)分不同的主體來征收不同的稅收，給當事人從事融資租賃業(yè)務帶來了法律適用上的困惑，而且稅負標準不統(tǒng)一，嚴重影響了我國融資租賃業(yè)的發(fā)展［2］。

3.融資租賃主體未能享受應有的稅收優(yōu)惠。2006年頒布的《企業(yè)會計準則——租賃》規(guī)定:融資租賃是指實際上轉移了與資產(chǎn)所有權有關的全部風險和報酬的租賃。所有權可能最終轉移，也可能不轉移。經(jīng)營租賃是指除融資租賃以外的其他租賃。在財務上對于出租人和承租人最為重要的是租賃設備的折舊提取問題，因為這關系到雙方是否可以從所得稅前扣除的問題。對此各國做法不一，有的采用“誰所有，誰做折舊扣除”，有的采用“誰資本化，誰做折舊扣除”。對此我國采用的是“誰資本化，誰做折舊扣除”，這種做法主要存在以下不足之處:忽視了融資租賃公司在根據(jù)承租人的選擇進行租賃資產(chǎn)購置時和租賃期間的投資和資產(chǎn)管理的業(yè)務性質，剝奪了租賃公司作為租賃資產(chǎn)所有人本應獲取的折舊扣除的稅務好處。弱化了融資租賃業(yè)務在出租人和承租人之間應稅資源和扣稅資源進行市場化配置的功能，不利于有穩(wěn)定贏利能力的金融機構和企業(yè)充分利用融資租賃這種新型的投資方式，滿足經(jīng)濟活動中的融資租賃需求。

(三)金融監(jiān)管法規(guī)中融資租賃相關規(guī)定的缺陷

我國《金融租賃公司管理辦法》規(guī)定:融資租賃是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物件，提供給承租人使用，向承租人收取租金的交易，它以出租人保留租賃物的所有權和收取租金為條件，使承租人在租賃合同期內(nèi)對租賃物取得占有、使用和收益的權利。同時也規(guī)定了回租、轉租賃、委托租賃的定義，將回租、轉租賃和委托租賃視為融資租賃的特殊形式。

我國有關融資租賃公司的行政監(jiān)管法規(guī)規(guī)定的主要問題在于:融資租賃公司的多頭監(jiān)管問題。我國目前存在三種類型的租賃公司，一類是由銀監(jiān)會監(jiān)管的金融租賃公司;一類是商務部監(jiān)管的中外合資租賃公司;最后是內(nèi)資租賃公司，也歸商務部監(jiān)管。

監(jiān)管主體不統(tǒng)一不可避免地帶來了以下問題:一是監(jiān)管體制外與監(jiān)管體制內(nèi)公司稅種不一致，監(jiān)管體制外的根據(jù)所有權是否轉移分別適用增值稅與營業(yè)稅，而監(jiān)管體制內(nèi)租賃公司則一律適用營業(yè)稅;二是體制外公司適用增值稅時，稅負往往高于征收營業(yè)稅的稅負;三是監(jiān)管體制外公司按照租賃貨物的所有權是否轉移確定征收流轉稅政策，不能夠適應租賃經(jīng)營方式的變化，會造成整個融資租賃過程中可能出現(xiàn)適用流轉稅政策不一致，導致企業(yè)實行稅收籌劃從而扭曲正常的生產(chǎn)經(jīng)營行為［3］。

三、我國的立法選擇

融資租賃是一個邊緣產(chǎn)業(yè)，涉及貿(mào)易、金融、法律、財務、稅收等多個領域。每個領域都會有所涉及，但又都不全面，因此最好有一個單獨的法律來進行全面規(guī)范［4］。這不僅是融資租賃行業(yè)健康有序發(fā)展的需求，也是我國融資租賃行業(yè)參與全球競爭的要求。基于此，我國融資租賃單獨立法已經(jīng)正式啟動，根據(jù)十屆全國人大常委會立法規(guī)劃的要求，十屆全國人大財經(jīng)委員會組織商務部、中國銀監(jiān)會等部門，在充分調查研究，廣泛聽取各方面意見，結合國情并借鑒國外經(jīng)驗的基礎上，起草了《中華人民共和國融資租賃法(草案)》，草案將有關行為法、組織法、管理法的內(nèi)容放在一起，對融資租賃進行全面系統(tǒng)的規(guī)范。筆者認為，我國融資租賃立法至少應當注意以下幾方面的問題:

(一)明確融資租賃的認定標準

融資租賃是一種交易行為，需要在市場經(jīng)濟的環(huán)境下運行，但是也需要良好的法律環(huán)境加以保障，只有如此，其才可能有序地運行。對于融資租賃的認識，雖然法律與經(jīng)濟關注的角度不同，但也是各從其不同側面來反映其本質特征。融資租賃作為一種交易形式產(chǎn)生以后，就以與傳統(tǒng)租賃不同的形式運作并發(fā)揮作用，由于其兼具買賣、租賃、信用、金融等多種屬性，導致各國及一國不同的領域對其有不同的認識，從而產(chǎn)生了對其規(guī)定上的差異。對于這種差異的消除，將有利于融資租賃的發(fā)展，也有利于我們對融資租賃的認識。只有融資租賃產(chǎn)生以后，才有了在會計上對其如何反映以及如何進行與傳統(tǒng)租賃不同的會計處理，法律上如何規(guī)定相關當事人的權利與義務，國家對此行業(yè)如何征稅，把其納入到何種行業(yè)，是否需要監(jiān)管等問題。但這一切，都取決于如何對其定性以及如何來認定一項交易為融資租賃的問題。對此，筆者認為:

1.立法應明確規(guī)定買賣合同與租賃合同是融資租賃合同的有機組成部分，二者互為成立與生效的前提與條件。

2.對于融資租賃合同的主體要求。從出租人的角度看，我國應允許各類型的融資租賃公司存在，只要其是合法取得了融資租賃的經(jīng)營許可證，不管其是由誰投資設立的，都可以開展融資租賃業(yè)務。從承租人的角度，我國應借鑒國外做法，不能將個人、家庭作為融資租賃的交易主體。

3.關于融資租賃的期限。鑒于融資租賃大多是中長期資本性交易，同時也為更便于區(qū)分融資租賃與傳統(tǒng)租賃，應設立一個最短租賃期限。

4.關于租金構成。我國應適應融資租賃的發(fā)展要求，同時為融資租賃的發(fā)展保留更多的發(fā)展空間，對此應由當事人自治，不應再采取《合同法》中要求租金的構成應包含租賃物的大部分成本或者全部成本及出租人的合理利潤。

5.關于所有權的自動讓與。由于融資租賃合同與買賣合同的最主要區(qū)分還是在于所有權的歸屬不同，因此應禁止在融資租賃合同中約定租賃期滿所有權自動讓與承租人的做法。

最后，對于融資租賃，我們可以結合上述對有關融資租賃構成要素的分析，在法律上給出一個定義:融資租賃是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物件，提供給承租人使用，向承租人收取租金，租賃期限最短為兩年的交易。融資租賃適用于所有的設備的融資租賃交易，除非該設備將主要提供承租人個人、家人或家庭使用。買賣合同與租賃合同屬于融資租賃的有機組成部分。

(二)明確融資租賃的征稅標準

為了加快我國融資租賃業(yè)的發(fā)展，我國應改變過去針對不同的租賃公司征收不同的稅種的做法，應統(tǒng)一融資租賃企業(yè)的稅負標準，認清融資租賃業(yè)的服務性質，統(tǒng)一征收營業(yè)稅。具體而言，應當采用“誰所有，誰做折舊稅前扣除”的會計處理辦法。采用這一做法，出租人被作為資產(chǎn)的所有者是為了稅收和會計方面的目的。出租人將所有租金作為收入，并在賬面上對資產(chǎn)進行折舊，通常是按加速折舊法。對出租人來說，可以對資產(chǎn)進行折舊，并達到加速折舊、延遲納稅的目的;對于承租人來說，可以用所有的租金支出來沖銷應納稅收入，從而使承租人在整個租賃期間得到一種實際的折舊，達到節(jié)稅的目的;從國家的角度，還促進了投資，這種“兩頭好處”，即出租人得到折舊，承租人也將償還的本金作為生產(chǎn)費用的做法，使政府能夠鼓勵生產(chǎn)設備的使用和融資，并幫助那些無法得到銀行貸款或“無稅可納”的公司獲得信貸。

(三)取消對融資租賃主體的金融監(jiān)管

我國正處在逐步成為世界制造業(yè)中心和消費結構升級的階段，設備投資的迅速增長將持續(xù)一個較長的發(fā)展時期，與其相聯(lián)系的融資租賃必將發(fā)揮獨特的作用。事實上，只要租賃公司不涉及公眾存款與同業(yè)拆借等金融行為，融資租賃就只是一種以資產(chǎn)買賣為背景的信用行為，單個廠商經(jīng)營行為的失敗不會嚴重威脅整個金融系統(tǒng)的安全，也不存在對弱勢群體保護的問題，因此不應將其歸入嚴格的金融監(jiān)管體系之中。

［1］黃秀清.現(xiàn)代租賃經(jīng)濟理論與實務［M］.北京:中華工商聯(lián)合出版社，2000:242.

［2］屈延凱.融資租賃流轉稅問題的困惑和出路的思考［N/OL］.現(xiàn)代租賃網(wǎng)，2012－08－01，http://www.chinaleasing.org/liacs1.htm.

［3］沈彤.我國融資租賃業(yè)的建立及流轉稅政策發(fā)展［N］.中國稅務報，2006－07－24.

［4］張稚萍.融資租賃的法律狀況及對我國融資租賃立法的構想［N/OL］.現(xiàn)代租賃網(wǎng)，2012－08－20，http://www.chinaleasing.org/doc2/doc1641.htm.

On the Issues and Solutions Existing in Legislations of Financial Leasing of China

DING Yv-feng

Since financial leasing coming into being，relevant legislations in various countries have appeared to be tremendously distinct from each other.In china，regulations on financial leasing have been stipulated in different sectors of law，but they show great discrepancy and certain deficits.As for the legislation of financial leasing in China，it is necessary to adopt universal standard and legal rules，make clear tax-levying criteria and abandon financial supervision on subjects of financial leasing.

financial leasing;legal regulation;deficit;perfect

DF438

A

1008－7966(2012)06－0145－03

2012－09－11

丁宇峰(1977－)，男，江蘇大豐人，博士，律師，主要從事部門經(jīng)濟法研究。

［責任編輯:劉曉慧］