從程序正義談公司清算程序

○ 張麗華

（武漢外語外事職業學院 湖北 武漢 430083）

一、程序正義

1、程序正義的起源。程序正義最早起源于英國，最早見于1215年的英國《自由大憲章》，英國的程序正義體現了“任何人都不應該當成自己案件的法官”和“當事人有陳訴和被傾聽的權利”。美國法的程序公平觀念是圍繞正當法律程序觀念展開的，而這一觀念源于英國。美國的程序性正當法律程序的目的是禁止政府未經正當的手續就剝奪公民的生命、自由和財產。

2、實體正義與程序正義的由來。亞里士多德曾把社會制度正義劃分為“分配的正義”和“平均的正義”，“分配的正義”和“平均的正義”法律化、制度化，就產生了“實體正義”和“程序正義”。實體正義是社會“公正”的分配原則具體化為法律上的權利和義務，從而實現對資源、財富、權利和職責等進行權威性的“公正”的分配。程序正義也即訴訟的正義即運用平等、公正、正直的原則，設計獲得正當性結果的步驟與方式，公正和平地解決社會糾紛和爭端。前者是關于結果的正義，即結果是“每個人得到了他應當得到的”或“同等情況下的人們都得到了同等對待”，只要結果正確，無論過程、方法或程序怎樣都無謂，就是實現了正義，后者是關系訴訟過程的正義，考慮程序自身的存在理由，以及正義的程序和非正義的程序，只要嚴格遵守了正當程序，結果就被視為是合乎正義的。程序正義是實現實體正義的前提，沒有程序正義的保障就沒有實體正義的實現。

3、程序正義的標準。程序正義屬于程序的內在性價值。程序正義的標準應該包括以下幾個方面：一是程序合理性。如果程序不合理，則通過該程序所產生的裁判也難以保證其公正性、正確性。程序正義不僅具有形式上的合理性，也具有實質上的合理性。程序正義在形式與實質、穩定與變化之間力求平衡的特點，可以稱之為反思合理性。二是程序中立性。中立性是指程序主持主體在發生爭議的各方參與者之間，應保持一種無偏袒的態度，而不得對任何一方存有偏見和歧視。此外，中立性還要求程序主持主體對有關的程序主持采取回避原則。三是程序平等性。平等性是指程序主持主體應對參與程序的主體的雙方平等對待。四是公開性。公開性是指任何一個正義的程序，都應當以公開性為其基本的標準和要求。例如公開聽證原則，這是英美普通法的一個重要原則，指任何權力必須公正行使，對當事人不利的決定必須聽取他的意見。任何一種聽證形式，都必須包含正當法律程序的核心內容：當事人有得到通知及提出辯護的權利。

4、程序正義價值。程序正義在法治實踐中有重要的價值，主要體現在以下幾個方面：一是程序正義對于權力具有制約作用。首先，程序正義對立法權的控制。程序正義對立法權的控制是通過設立選舉程序、立法程序、司法審查程序等來進行的。其次，程序正義對行政權的控制。程序正義在對行政權的控制上的具體原則為程序公正原則，有關這方面的程序制度有聽政制度、回避制度、行政公開制度、職能分離制度等。再次，程序正義對司法權的控制。程序正義對司法權的控制表現為訴訟中的獨立審判原則、公開審判原則、回避原則、兩審終審原則和相應的原則。二是程序正義對于保障和實現人權具有重要意義。程序正義是保障人權的基本手段，程序正義指導立法確認人權，并通過救濟維護人權。程序正義體現了平等的參與性，法律面前人人平等。三是程序正義能更好地促進法律的實施和遵守。程序正義是看得見的正義，具有客觀性，有利于消解社會矛盾，能強化法律的權威。四是程序正義有利于法制的進一步完善。程序正義可以推動民主政治建設，促進公權力和私權力的平衡，程序規則可以彌補實體規則的不足。程序正義可以消除一些不正義。

二、公司清算程序

我國實行的是“先解散后清算”制度，依導致公司解散的原因不同，可以將公司清算分為破產清算和解散清算，破產清算依據破產法程序進行，解散清算則須依公司法程序進行，在此所說的公司清算是指解散清算，并不涉及破產程序。公司清算程序屬于公司的外部行為，外部行為的程序相對而言應當更具強制性，賦予公司選擇的余地較小。

我國新《公司法》規定的公司清算，是為了保護股東和債權人的利益，除因合并、分立而解散外，其他原因引起的公司解散均必須經過清算程序將公司財產向債權人和股東分配。公司清算的目的是了結公司現存的各種法律關系，保護債權人和股東的合法利益，使公司的法人資格最終消滅。

我國新公司法規定的清算程序，是以普通清算為原則，法院主持的特別清算為補充的清算體系，即不論自行解散還是強行解散，均優先適用普通清算程序，由公司自行成立清算組；人民法院可以在公司逾期不進行清算的情況下，依債權人的申請，組織清算組進入特別清算程序。普通清算是指根據公司章程，或者公司股東、董事或公司股東大會的決定，由公司自行依法組織的清算組依法定程序自行進行的清算。特別清算是指由行政機關或法院介入的清算程序。

根據新《公司法》，公司清算程序具體為：第一，成立清算組。清算組是指在公司解散后從事公司的清算事務，處理公司財產和債權、債務關系的事務執行機關。各國一般規定的是清算人，而我國則規定的是清算組。第二，通知、公告債權人并進行債權登記。根據《公司法》第186條，清算組應當自成立之日起10日內通知債權人，并于60日內在報紙上公告，以催告債權人申報債權。債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的債權人自公告之日起45日內，向清算組申報債權。第三，清理公司財產。清算組負責清理公司財產，清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，發現公司財產不足清償公司債務的，應當立即向人民法院申請宣告公司破產。第四，提出并確認清算方案。清算組在清理財產后應制定合理的清算方案，根據《公司法》第187條第1款，清算方案應報股東會、股東大會或者人民法院確認。第五，分配公司財產。清算的核心是分配財產，公司財產只能在清償公司債務后，方可分配給股東，有限責任公司按股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東所持股份比例分配。第六，清算程序完結。公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。

公司的清算程序可以實現對股東、債權人、公司職工甚至社會利益的維護和平衡，是程序正義的體現。新公司法進一步規范了公司的清算程序，例如建立了特別清算程序，賦予了法院對清算事務的司法干預權力，法院可以在債權人的申請下及時組織清算組。

三、程序正義在新《公司法》規定的公司清算程序中的體現

程序正義是我國法律逐步走向成熟與完善的標志，也是我國當前改革的一項重要內容。我國新公司法修改，進一步規范了公司的清算制度，明確了清算主體，強化了清算責任，并運用了程序正義來保障公平。

公司的解散和清算是現實中發生比較多的一類糾紛，并且往往相當復雜，不進行清算就擅自解散的公司相當普遍，對債權人的保護相當不利，基于這種局面，新公司法花了很大篇幅細化了公司的解散和清算制度，明確了清算主體，強化了清算責任，這些修改相對于舊公司法來說，是一個明顯的進步。公司的清算問題的徹底解決對于公司建立合理、完善的清算制度和運作機制，避免清算之前之中之后的違法行為發生，使我國公司清算的風險甚至假解散真逃債的損害減小到最低，意義深遠。正當的清算程序可以有效地保護債權人的利益，并維護清算主體作為企業開辦的商業信譽。

公司清算程序的最大價值在于，通過該制度確保公平對待被清算法人的所有債權人，防止因為個別債權人利用先機主張先行給付，損害其他債權人的利益。我國的新《公司法》規定的公司清算程序體現了程序正義，公司清算程序反映了程序合理性、程序中立性、程序平等性、程序公開性、程序可操作性、程序時效性等。

1、體現了程序合理性的要求。增加了特別清算程序，賦予了法院對清算事務的司法干預權力，法院可以在債權人的申請下及時組織清算組，完善了原《公司法》中的“主管機關”的設計缺陷，原《公司法》規定“公司因主管機關行政處罰而強制解散時，則由主管機關組織成立清算組”，因“主管機關”概念不明確，造成了實踐操作中的混亂的問題，按照新《公司法》的規定，行政機關不再負責公司的清算事務。

2、體現了程序中立性的要求。公司清算程序是為了保護公司債權人、公司股東、債務人以及公司的職員等多方主體的利益。在特別清算程序中，法院的職責是在債權人的申請下及時組織清算組，法院并非清算主體，而只是依法主導公司進入清算程序的機關，而不是代替公司進行清算。

3、體現了程序平等性的要求。法律面前人人平等意味著無差別對待，即不允許出現無義務的權利和無權利的義務。為了全面保護債權人的利益，防止清算組對個別債權人進行優先清償，新《公司法》第186條還增加了“在申報債權期間，清算組不得對債權人進行清償”的規定。公司清算是依法定程序清理公司債權債務，處理公司剩余財產并終止公司法律人格的行為。它牽涉對公司股東、公司的債權人、債務人以及公司的職員等多方主體利益，一旦公司解散，股東未依法清算，并借機私分和轉移公司財產，利益相關者利益受損無從得到救濟，會對整個市場秩序和經濟運轉都會構成隱患、危害。因此確定具有程序正義的公司清算程序格外重要。

4、體現了程序公開性的要求。新《公司法》第184條至190條對于公司清算程序有具體的規定。

5、體現了程序可操作性的要求。新《公司法》在清算程序完結程序中，規定“申請注銷公司登記，公告公司終止”，刪除了原《公司法》“不申請注銷公司登記的，由公司登記機關吊銷其營業執照，并予以公告”這一規定，這主要是針對實踐中將吊銷營業執照與注銷公司登記相混淆的情況所作出的修訂，實際上，吊銷企業法人營業執照與注銷企業法人登記的效力是有區別的，實踐中因原《公司法》的規定，使對企業法人營業執照被依法吊銷后，法人資格問題有爭論。新《公司法》的修訂，既使法律規定符合法理上對于營業執照效力的規定，同時也有利于對債權人及其他利益相關人的保護。

6、體現了程序時效性的要求。公司清算是清算主體的義務行為，當以科學的程序和方法予以規制。新《公司法》對清算的運行程序作了簡化，如按第186條規定，清算組應當自成立之日起十日內通知債權人，并于六十日內在報紙上公告即可，不再強制要求必須三次。未接到通知書的債權人申報其債權的期限自公告之日起由90天改為45日內，有利于公司清算高效、便捷進行。此外，新《公司法》明確了清算組成立期限的起始日，原《公司法》第191條對于15日計算的起始日未作規定，給司法實踐中確認是否逾期成立清算組帶來了一定的困難。

公司清算程序，對于我國的法治發展具有極其重要的意義，公司的清算涉及到股東、債權人、公司職工等眾多社會主體的利益，因此，為了維護社會的穩定，平衡各方利益，就必須保證清算的公正性，必須運用程序正義原則。

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