沃爾瑪海外行賄“坦白從寬”?

追溯期雖過仍可處罰

墨西哥是沃爾瑪在美國本土之外的第一大市場，全世界每5家沃爾瑪就有1家開在墨西哥。根據(jù)《紐約時報(bào)》最近的一篇調(diào)查報(bào)道，從上世紀(jì)90年代開始到2006年，沃爾瑪墨西哥分公司高層為增加市場占有率多次向墨西哥官員行賄。直到2005年，一名墨西哥分公司前高層才向公司律師透露，“幾乎每在這個國家開一家店，該公司都靠行賄獲得許可。”

據(jù)報(bào)道，沃爾瑪總部派人到墨西哥調(diào)查后，數(shù)天內(nèi)就發(fā)現(xiàn)數(shù)百筆可疑支出的單據(jù)，總額高達(dá)2400多萬美元。據(jù)稱，沃爾瑪墨西哥公司的行賄對象包括市長、市議員、不知名的城市規(guī)劃人員和發(fā)布許可證的低級別官員。這家公司巧妙掩蓋賄賂支出，向美國總部匯報(bào)的時候這些支出被作為“法律費(fèi)用”。

《紐約時報(bào)》獲悉，沃爾瑪總部2005年之后便開始調(diào)查墨西哥分公司的問題，但是在內(nèi)部調(diào)查的同時，沒有任何分公司高層被懲罰，其中一名主導(dǎo)行賄的高管2008年還升任總公司副總裁。根據(jù)《紐約時報(bào)》獲得的沃爾瑪內(nèi)部調(diào)查資料，沃爾瑪高層當(dāng)年因?yàn)榭紤]到墨西哥公司的重要性，擔(dān)憂公司股價(jià)下跌，而且已經(jīng)面臨勞工問題方面的輿論壓力，不希望丑聞對公司造成災(zāi)難性打擊。

沃爾瑪?shù)男袨樯嫦舆`反美國《反海外腐敗法》，該法將美國公司及其海外分公司向外國官員行賄定為刑事犯罪。美國《反海外腐敗法》規(guī)定的追溯期為5年，即執(zhí)法部門必須在違法行為完成5年之內(nèi)提出正式指控，《紐約時報(bào)》所報(bào)道的沃爾瑪行賄問題發(fā)生在2006年之前，現(xiàn)今已過追溯期。

但是有分析指出，美國司法部可以要求延長3年以收集海外證據(jù)，而且根據(jù)美國法律，如果沃爾瑪案情涉及共同犯罪并涉嫌掩藏證據(jù)等，檢方可不受5年追溯期所限。據(jù)分析，從《反海外腐敗法》以往的執(zhí)法情況來看，檢方經(jīng)常提出共同犯罪指控。

如果沃爾瑪被裁定共同犯罪，相關(guān)人員將面臨最高5年的刑期，以及25萬美元或兩倍于涉案金額的罰款，取其數(shù)額高者。該處罰與《反海外腐敗法》相同。

《紐約時報(bào)》報(bào)道發(fā)表后，沃爾瑪發(fā)布了一份公開聲明，稱：“我們嚴(yán)肅遵守美國《反海外腐敗法》，在我們運(yùn)營的每個國家都致力于開展強(qiáng)有力而有效的全球反腐敗項(xiàng)目。我們不會容忍發(fā)生在公司任何地點(diǎn)、任何層面的違反《反海外腐敗法》行為。”

近五年執(zhí)法力度加強(qiáng)

《反海外腐敗法》1977年在卡特政府時頒布，該法案禁止個人或公司以賄賂外國官員的方式獲得商業(yè)合同或影響官方?jīng)Q定，違者將被罰以巨款或判刑。美國是世界上首個立法監(jiān)管公司海外腐敗行為的國家。

水門事件爆發(fā)后的一場國會聽證會上，一些公司代表承認(rèn)曾在尼克松第二次競選總統(tǒng)時向其私下塞錢，時任證券交易委員會主席斯坦利·斯珀?duì)柦饹Q定擴(kuò)大調(diào)查范圍，發(fā)現(xiàn)美國公司在賬本上動手腳，向競選政治家和外國官員行賄的情況大量存在，涉及數(shù)額巨大。當(dāng)時有400多家公司最終承認(rèn)海外行賄金額高達(dá)總計(jì)3億美元。

在此之前，丑聞已經(jīng)出現(xiàn)。美國聯(lián)邦政府1971年曾向飛機(jī)制造商洛克希德公司貸款2.5億美元，使這家公司免于破產(chǎn)，但是后來監(jiān)管者發(fā)現(xiàn)洛克希德卻在日本和歐洲向當(dāng)?shù)卣賳T行賄，以獲得官方合同。

立法制約公司海外腐敗行為在當(dāng)時的冷戰(zhàn)背景下，被認(rèn)為是維護(hù)資本主義國家形象的當(dāng)務(wù)之急。當(dāng)時的美國國務(wù)院高官喬治·鮑爾1976年在國會聽證會上說：“如果我們的公司向賄賂和回扣低腰，它們就會讓支持共產(chǎn)主義的第三世界國家恥笑，說資本主義本質(zhì)上是腐敗的。”

盡管如此，在《反海外腐敗法》出臺后的20多年間，執(zhí)法案例并不多，倒是認(rèn)為此法導(dǎo)致美國在腐敗比較嚴(yán)重的國家投資減少的觀點(diǎn)一直存在。然而，過去的十年間，尤其是近五年，相關(guān)執(zhí)法案例數(shù)量和罰款金額都出現(xiàn)顯著增長。

據(jù)《大西洋月刊》分析，出現(xiàn)增長的原因很難說，不過小布什時代2002年國會通過一項(xiàng)加強(qiáng)公司審計(jì)監(jiān)管的法案，讓公司做假賬難度提高可能是一個原因。

《反海外腐敗法》的執(zhí)法對象實(shí)際上不僅包括美國公司，在美國交易所上市的外國公司以及美國銀行受理過的腐敗交易都受其管轄。據(jù)報(bào)道，大多數(shù)受到指控的公司為避免與政府當(dāng)庭對峙，并保護(hù)高層遭到指控，選擇與檢方訂立暫緩起訴協(xié)議，進(jìn)行內(nèi)部整改。

2008年，德國西門子公司及其幾家分公司被控違反《反海外腐敗法》關(guān)于反腐敗和賬目管理等方面的規(guī)定，最終西門子向美國司法部和證券交易委員會分別上交4500萬美元和3500萬美元罰款，這是《反海外腐敗法》執(zhí)法歷史上迄今最大的一樁案件。

但是，《反海外腐敗法》對于公司犯罪的案件，處罰公司遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于處罰個人，尤其是對于大公司。西門子案以外，英國航空航天系統(tǒng)公司（BAE）2009年在美國被控違反《反海外腐敗法》，罰款4000萬美元，美國戴姆勒公司2010年被罰1850萬美元，這兩家公司還沒有員工被訴。這點(diǎn)從2010年開始引來美國一些媒體和議員的質(zhì)疑。

去年12月，美國司法部正式指控西門子阿根廷分公司8名涉案人違反《反海外腐敗法》并涉嫌洗錢和匯款詐騙等。他們被控在從1994年開始的10年內(nèi)賄賂多名阿根廷政府官員，以贏得一項(xiàng)制造身份證的數(shù)億美元合同，在合同執(zhí)行和被迫中止后又繼續(xù)行賄。但是指控提出至今，這8人仍未到美國出庭。

這次曝光的沃爾瑪墨西哥行賄事件在美國被認(rèn)為是最為惡性的美國公司海外行賄事件之一，但巧合的是，此事的曝出也正值美國國內(nèi)改革《反海外腐敗法》辯論正酣之際。

公司反腐自檢更有效？

去年12月8日，沃爾瑪在向美國證券交易委員會提交的一份報(bào)告中聲稱，公司在2012財(cái)年對其全球商業(yè)反腐敗守法檢查項(xiàng)目開展情況進(jìn)行自檢，“根據(jù)所獲信息和其他信源”，開始對“包括許可、授權(quán)和檢查方面的某些情況”是否遵守美國《反海外腐敗法》進(jìn)行內(nèi)部調(diào)查。根據(jù)《紐約時報(bào)》的說法，沃爾瑪“坦白”前獲悉該報(bào)在對其進(jìn)行調(diào)查報(bào)道。

雖然沃爾瑪仍面臨遭受起訴，但是現(xiàn)在美國商業(yè)利益代表和學(xué)者就《反海外腐敗法》激辯的話題之一正是：如果一家公司在案件發(fā)生前已具有反腐敗守法自檢項(xiàng)目，是否可以免遭起訴？

去年6月，美國前司法部長邁克爾·穆卡西代表商務(wù)部在美國國會的一場聽證會上說，現(xiàn)行《反海外腐敗法》“傷害”了美國公司，商務(wù)部要求就一系列問題對該法進(jìn)行修訂，除了分清子公司和母公司責(zé)任，明確“外國官員”的所指等以外，就提到將公司是否原有守法自檢項(xiàng)目作為起訴考量，除非公司高層卷入行賄決策。

上月，前司法部《反海外腐敗法》執(zhí)法部門高官比利·雅各布森在美國媒體上撰文認(rèn)為，修訂法律也許沒必要，但執(zhí)法時應(yīng)當(dāng)充分考慮有關(guān)公司已經(jīng)執(zhí)行的自我守法檢查、主動上報(bào)違規(guī)行為、配合調(diào)查、采取積極補(bǔ)救措施等情節(jié)，可以就此不予起訴。雅各布森說，這樣能督促公司更加從嚴(yán)自查，并讓執(zhí)法者在執(zhí)法時更方便指控個人。

前《反海外腐敗法》律師、現(xiàn)為巴特勒大學(xué)商法副教授的麥克·科勒去年發(fā)表論文提到，包括西門子在內(nèi)的一些遭到指控后或是面臨起訴的公司，通過整改幾乎成為世界上最遵守反腐敗規(guī)定的公司，這表明如果這部法律本身更重視公司反腐自檢的成效，必能更有效打擊腐敗。

實(shí)際上，這類執(zhí)法案例已經(jīng)出現(xiàn)。4月25日，美國司法部指控摩根士丹利中國房地產(chǎn)投資和基金咨詢公司經(jīng)理加斯·彼德森在內(nèi)部審計(jì)方面違反《反海外腐敗法》，彼德森當(dāng)天認(rèn)罪，將面臨5年刑期。此前美國證券交易委員會對他提起民事訴訟并罰款，稱其為“利用公司和公司投資咨詢客戶的流氓雇員”。

但是，摩根士丹利公司未遭美國司法部起訴，根據(jù)美國司法部的說法，因?yàn)椤霸摴局鲃油嘎洞耸拢膛浜纤痉ú康恼{(diào)查”。司法部4月一份聲明稱，摩根士丹利反腐敗守法檢查項(xiàng)目人員從2004年開始35次提醒彼德森注意遵守《反海外腐敗法》，但是彼德森照犯不誤。彼德森2008年被公司開除。2009年初，摩根士丹利向美國證券交易委員會提交了內(nèi)部調(diào)查報(bào)告。

有觀察者指出，這是美國司法部首次公開“認(rèn)可”已經(jīng)存在的守法檢查項(xiàng)目。2010年，司法部只是在一份判罰記錄中將一家公司的守法檢查項(xiàng)目列為不對其起訴的理由。

沃爾瑪去年底的“坦白”也可能是嗅到了“風(fēng)向”。但是，也有人認(rèn)為沃爾瑪事件引發(fā)眾怒的同時，可能“攪黃”修法。長期研究《反海外腐敗法》的法律博客創(chuàng)始人托馬斯·福克斯近日撰文指出，沃爾瑪曾對其全球性的反腐敗自檢項(xiàng)目引以為傲，在相關(guān)政策中表示“永不掩蓋或忽視倫理問題”，現(xiàn)在卻曝出分公司高層行賄丑聞，這恰恰說明“最好的”自檢仍然無法確保公司實(shí)踐商業(yè)倫理，這讓贊同修法的意見難以令人信服。

“許多公司的反腐敗自檢項(xiàng)目確實(shí)是起到作用的，”福克斯在近日給記者的郵件中進(jìn)一步解釋道，“但是不論項(xiàng)目本身多么完善，除非高層也致力于貫徹，否則就不起作用，看來沃爾瑪高層并沒有貫徹反腐的風(fēng)氣。”