連鎖企業上市準備階段的主要法律問題

王小咪

加盟店的形式存在法律障礙，因為加盟店的法律關系比較復雜，如果理不順的話也會給上市帶來很多麻煩。

近年來我國連鎖業快速發展，為居民消費提供了重要的終端渠道。連鎖經營已成為我國商貿流通及服務業的重要商業組織形式。為了更快做大做強，連鎖企業近年來紛紛尋求上市。

目前我國169家上市連鎖企業中，有近半數的企業是在過去5年間上市。大家比較熟悉的有，在境內中小板上市的全聚德、湘鄂情、美特斯·邦威；在創業板上市的探路者。當然，現在的連鎖企業基本上很難實現創業板上市，除非將高科技作為發展方向。

另外，我們注意到很多連鎖企業都沒有選擇在境內上市。例如，在香港上市的譚木匠、小肥羊、味千拉面；在新加坡上市的金鑼；在納斯達克上市的如家、21世紀不動產。由此可見，連鎖企業在境內上市的比例并不高。

我們分析，連鎖企業上市存在以下難點：一、政策方面的限制；二、業績方面的要求，如果要在境內上市，但業績卻達不到要求，則只能走中小板；三、行業限制，教育、醫療領域在國內是作為非盈利機構來做的，政策上暫時沒有放開，大餐飲企業幾率也比較??；四、加盟店的形式存在法律障礙，因為加盟店的法律關系比較復雜，如果理不順的話也會給上市帶來很多麻煩。

當然，我們同時不能忽略在境內上市的最大優點：融資的倍數大、流通性強、后續融資能力強。我們可以看到，在境內上市的蘇寧的凈資產收益僅次于茅臺和國航。因此，個人認為連鎖企業上市還是大有可為的。

公司構架的設計問題

基本要求是股份有限公司的形式；股東2-200人；董事會設董事5-19名；1/3以上獨立董事；監事會至少3人；職工代表不少于1/3。

公司的主營業務突出，主營業務不能超過兩個，三年連續計算的業績符合要求。

公司架構的設計還要注意實際控制人和管理層的穩定性。實際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其它安排，能夠實際支配公司行為的人。

公司架構還涉及到同業競爭，可能一個投資者在全國有很多生意，但是最后打入上市包里的項目不能包含其它區域的同業企業。

擬上市公司的業務體系應該完整，不依賴關聯交易。

要求股權清晰、無代持、無信托股。按照職工激勵性股權的形式會比賣給市場、私募等其他股東的便宜，上市時會被認定為薪酬的性質，屬于成本，會從利潤中扣除。

獨立性問題

資產是否完整，土地、房產、機器設備，商標、專利、專有技術都要求獨立的權屬。

人員是否獨立?？偨浝?、副總經理、財務總監、董秘的獨立性是重點。這里澄清一下，董秘是董事會秘書，不是秘書是高管，和證監會、發審委打交道，上市公司主要發言人就是董秘。

財務是否獨立。應獨立納稅，不得共用賬戶。

機構是否獨立。不得合署辦公，機構混同。

業務是否獨立。不依賴關聯交易。

規范運作問題

完善的法人治理結構。法人治理結構主要是股東大會、董事會（含獨立董事）、監事會、董秘都必須齊備。

完善的內控制度，比如財務報告可靠、經營合法及營運有效。注意對外擔保的控制（審批權限、程序）、無資金代墊、借款等資金占用等情況。

三年內無重大違法行為，在工商、稅務、土地、環保、消防、海關、金融等環節要全面審查。比方說在稅務方面，依法納稅、獨立繳稅、無大額欠稅、無嚴重稅務違法受處罰是基本要求，此外。所享受的稅收優惠應該符合法律法規規定，經營成果對稅收優惠無嚴重依賴。再比方說合法用工，簽訂有效勞動合同及按照國家規定繳納社保都是需要注意的。

知識產權問題

連鎖企業運營主要靠品牌，因此注冊商標特別重要。上市企業要注重自己的品牌及商標保護。有專利、專有技術的企業還要注重保護專利、專有技術。例如，餐飲企業的配方等。

不動產權屬問題

獲得的土地使用權必須是合法的，已經過土地使用權出讓手續（非劃撥）；租賃的物業、店鋪等要有獨占性和確定性；在土地使用權上營建的生產基地、配送中心、培訓基地等必須有的證照應齊全等。

加盟商的安排問題

需要特別提示的是，不管是不是打算上市，特許經營的備案、信息披露是一定要做的。

如果沒有做過信息披露，不僅可能要退還所有的加盟費，還要賠上運營中的損失。如果有重大遺漏或虛假，也會造成上述后果。

股權回購方面，在加盟合同中可以約定回購條款，也可以做設計回購公式。當然加盟商太多不行，因為股東人數不能超過公司法規定。

與加盟商之間的安排非常重要，證監會是支持連鎖企業上市的，但是終端不穩定，不停開店關店或存在其他問題是不行的。例如，今年有服裝企業準備上市前，將庫存商品大量銷售給加盟商，然后做到賬上當成應收款，實現銷售和利潤。打算過幾年上市成功了再把庫存買回來。但在上市過程中就被發現了，作假終歸會有漏洞，弄虛作假是會付出沉重代價的。有一家在美國的上市公司，因為被查已經花了4000萬人民幣，所以，經營企業必須誠信。

中國境外上市的法律問題

連鎖企業在境外上市的官方限制仍然存在。2006年，中國商務部、證監會等六個機構發布《外國投資者并購境內企業暫行規定》，簡稱“10號文”。“10號文”第十一條：境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內的公司，應報商務部審批。截止目前，商務部未審批通過任何一家企業。因此，這顯然已成為連鎖企業在境外上市的一個法律障礙。

當然近年來，也有在境外上市成功的。在境外上市成功的企業有兩類：一類是在“10號文”實施生效以前就已經搭好紅籌架構的。另一類雖然在2006年沒有搭好紅籌架構，但是具備有利條件，包括境內外的律師或他的中介團隊設計了一些有效的方案。這種VIE方案目前已被商務部嚴格控制。

私募融資階段的法律問題

企業私募股權融資法律問題主要包括以下幾點。

利潤保證。對賭業績增長；排他期，一定期限內不能再找其他PE；治理條款，投資人擁有1名董事和1名監事；保護性條款，重大事項決策須有投資人董事同意；共同出售權，原股東如欲出售股權，其他股東有權按同等價格優先出售；強制隨售權，約定期限內未能IPO，投資人有權要求原股東和自己一起轉讓股權；回贖權，約定期限內未能IPO，投資人有權要求該企業、控股股東或高管回購。

這里重點說一下“對賭協議”，利用私募的資金往往需要付出相應的代價，傳統的方式是股權轉讓，但是現在私募為了最大化實現投資溢價，往往采用“對賭協議”的方式。所謂“對賭協議”，就是收購方（包括投資方）與出讓方（包括融資方）在達成并購（或者融資）協議時，對于未來不確定的情況進行一種約定。如果約定的條件出現，投資方可以行使一種權利；如果約定的條件不出現，融資方則行使另一種權利。所以，“對賭協議”實際上是期權的一種形式。

從根本上說，選擇上市方向主要關注兩個問題：財務和法律。通過明確上市的目的、明確法律障礙來決定企業在境內還是境外上市。財務公司往往熟悉哪塊就建議企業上哪塊，其實這是基于財務公司的思路，連鎖企業的老板自己要有思路，企業自己要有明確的方向，基金不是大或給的價高就好，選擇基金的方向決定了上市的方向，不光是錢的問題，有的基金進來是能起到很大作用的，建議企業有時間多去見一下基金，不要快速做決定，目光長遠，上市不是目的，只是企業發展中的過程。