淺析非婚生子女的法律地位*

林 毅 ， 唐海佺

(1.湖州日報社 辦公室, 浙江 湖州 313000； 2.湖州藝術與設計學校, 浙江 湖州 313000)

非婚生子女舊稱私生子，從生育的社會屬性上講，“非婚生子女是婚生子女的對稱，是指沒有婚姻關系的男女所生的子女。”[1](P175)非婚生子女的出現主要是其生父母的過錯，非婚生子女本人是沒有任何責任的，所以，法律應保護其合法權益。新中國成立以來，特別是近30年來，公民的法律意識得到了很大的提高，非婚生子女的社會地位和家庭地位也得到了明顯的改善。但在現實生活中，非婚生子女合法權益得不到保障的現象依然存在，其享有的“與婚生子女同等的權利”得不到認同，這使得他們在生活費、教育費的給付和家庭財產的繼承等方面遭遇到重重困難，有時甚至連基本的人身權利也得不到保障。非婚生子女的這些現狀不利于保障少年兒童的合法權益，不利于他們的健康成長，不利于社會的穩定和經濟的發展。

一、非婚生子女的界定

一個人是不是非婚生子女，從總體上說，就看他或她在出生時其親生父母是否具有夫妻身份，是否具有合法的婚姻關系。當然，這僅僅是總的標準。在實踐中，為了區分婚生子女和非婚生子女，需要將這個標準具體化。一般來說，非婚生子女具有以下幾種類型：

1.部分人工生育的子女 人工生育分為母體內受孕(人工授精)和母體外授精(試管嬰兒)。(1)人工授精就是把供精者的精子，采用人工注射的方法，送進女性生殖道內，以達到受孕目的的一種技術。人工授精又分為同質授精(AIH)和異質授精(AID)。同質授精(AIH)是指夫妻雙方的精卵細胞用人工方法授精生育子女，夫妻與所生子女具有血緣關系，其父母子女關系與自然血親完全相同，因此該子女為婚生子女。異質授精(AID)是指用第三人提供的精子對妻子進行人工受精的方法。“在夫妻關系存續期間，雙方一致同意進行人工授精，所生子女應視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女間的權利義務關系適用婚姻法的有關規定。”*最高人民法院1991年7月8日《關于夫妻關系存續期間以人工授精所生子女的法律地位的復函》(91)民他字第12號。在婚姻關系存續期間，妻子在丈夫不同意或不知道的情況下進行異質授精(AID)所生的子女，應視為非婚生子女。這種類型的子女只能作為其生母的子女。丈夫死后，妻進行異質授精(AID)所生的子女，不管是女方單方的意思表示，還是女方得到男方的生前同意，均應視為生母之子女，屬于非婚生子女。(2)體外授精是指用人工方法取卵，將卵子與精子在試管中形成胚胎，然后再植入子宮內妊娠的生殖技術。因其精子和卵子的供體不同，可分為三種：第一種采用夫妻的精子和卵子在體外授精，再植入子宮內妊娠。與同質授精(AIH)一樣，該子女與父母雙方有著自然血親關系。第二種采用妻子的卵子與第三人提供的精子在體外授精，再植入妻子的子宮內妊娠。其與異質授精(AID)相同。第三種采用第三人的卵子與丈夫的精子在體外授精，再植入妻子的子宮內妊娠。在這三種類型中，第一種情況下生育的子女為婚生子女，第二、三種情況下生育的子女同異質授精(AID)子女在本質上是一致的，也為婚生子女或非婚生子女。另外，目前社會上有少部分高學歷、高薪的白領或金領女性，她們不想結婚，但想要子女，她們通過異質授精(AID)的方法生下子女。其所生的子女，也是非婚生子女。

2.無效婚姻當事人所生的子女 該子女的生父和生母沒有履行法定的結婚程序，即沒有親自到婚姻機關進行結婚登記，其婚姻關系沒有被國家和社會所承認，屬于無效婚姻。無效婚姻的雙方當事人在同居期間不發生夫妻間的權利和義務關系，他們所生的子女為非婚生子女。

3.已婚男女與他人通奸所生的子女 已婚男女與他人通奸是指有配偶者與他人的婚外同居。社會上出現的包二奶、養小蜜、姘居等即是婚外同居。*現行《婚姻法》第3條第2款第45條。無論哪一種情況，他們所生的子女都是非婚生子女。

4.未婚男女所生的子女 該子女的生父和生母都是沒有配偶的，不結婚而同居生活。同居生活不受法律保護，所生的子女也是非婚生子女。

5.婦女被奸所生的子女 以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強行與之發生性行為，因此而生的子女也是非婚生子女。

二、私有制社會中非婚生子女法律地位的有關規定

在私有制社會里，非婚生子女歷來遭受歧視，其社會地位和家庭地位低下。

1.在西方，英國普通法最初稱私生子為“無親之子”，非婚生子女與生父、生母不發生法律上的親子關系 1804年的法國民法典規定，非婚生子女不得請求其父認領，只許其母認領。對于亂倫子、奸生子，其父母均不許認領，即使父母結婚，也不能取得婚生子女的資格。*1804年法國民法典第331、335、342條。非婚生子女不得成為繼承人，“非婚生子女絕不得為繼承人……關于其父母的血親的財產，法律并不授與非婚生子女以任何權利。”*1804年法國民法典第756條。即使經過合法認領的非婚生子女，如果與婚生子女同時繼承，應繼份額為婚生子女的1/3。

第一次世界大戰后，在許多國家，非婚生子女得不到應有的法律保護，死亡率高，犯罪比例大，成為一個嚴重的社會問題。不少國家出于人道主義、人權思想和血統觀念，開始在法律上采取對策，由此非婚生子女的法律地位和社會地位有所改善。比如：在1919年德國的威瑪憲法中，列入了改善非婚生子女待遇的條款。1923年，法國民法典對有關非婚生子女的原則作了重要修改，非婚生子女的法律地位較前有所提高。1926年，英國頒布了準正法。第二次世界大戰后，特別是20世紀60年代以后，主要資本主義國家的法律制度朝著民主進步的方向發展，取消了歷史上遺留的蔑視非婚生子女的法律規范，普遍采用“準正”和“認領”的法律標準，使非婚生子女婚生化，由此保障了非婚生子女的正當合法權益，使非婚生子女受歧視的不公正狀況有所改變。德國民法典在二戰后對婚姻、家庭、繼承法作了逐步修改，德國1975年的法律改善了非婚生子女的社會地位，使他們對于生父具有現金的繼承請求權。這相當于婚生子女的遺產權利。但是，在一些資本主義國家里，法律中仍保留歧視非婚生子女的規定，如：非婚生子女的應繼份額為婚生子女的1/2，就是一個明顯的例證。日本民法典第900條、法國民法典第760條均采用此規定。

2.在我國封建社會，法律對“婢生子”和“奸生子”備加歧視 漢律有關于“非子”、“非正”的規定。所謂“非子”是指非親生子，所謂“非正”是指非嫡之子。從史書記載看，漢律不承認“非子”、“非正”的爵位繼承權，凡有爵位的王侯，坐“非子”、“非正”者，免爵除國。唐律令在婚姻的成立方面規定了尊長有議婚權，其中表現之一為“有私約”，即女方已得知、認可男方的一些特殊情況。而所謂“男方的一些特殊情況”就包括男方身為庶子、妾子或婢生子、奸生子等。《大明令·戶令》規定：“其分析家財田產，不問妻、妾、婢生，止以子數均分。奸生之子，依子量與半分。立應繼之人為嗣，與奸生子均分。無應繼之人，方許承繼全分。”可見，明律在財產繼承方面雖然采取“嫡庶無別，諸子均分”的原則，但奸生子在與非奸生子共同繼承遺產時，只能得非奸生子1/2的份額；與嗣子共同繼承時，可得一半的遺產；如無可立嗣之子，方可得全部遺產。《大清現行刑律》中規定，“婢生子”和“奸生子”不得繼承宗祧，在繼承財產時只能得到婚生子女一半的財產。

由此可見，在私有制社會中，非婚生子女的地位遠遠低于婚生子女，其人身權利和財產權利都得不到應有的保障。

三、我國法律對非婚生子女法律地位的有關規定

在我國，非婚生子女與婚生子女的地位，在法律上是完全平等的。早在土地革命時期，中華蘇維埃中央執行委員會在1931年通過的《關于婚姻條例決議》就規定：“私生子女享有婚生子女的一切權利，禁止虐待、拋棄私生子女。”抗日戰爭時期各根據地制定的婚姻單行法規都規定，非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，不得拋棄。

新中國成立后，非婚生子女的合法權益受到法律的保護，非婚生子女與婚生子女享有相同的權利。因為，婚姻以外的兩性關系雖然是非法的、不道德的，但非婚生子女是其父母的過錯造成的，所以后果只能由其父母承擔。非婚生子女是無辜的，不應受到社會的歧視和不公平的待遇，他們的合法權益理應受到保護。他們應當享有與婚生子女相同的權利，地位上與婚生子女是相同的。我國1980年的《婚姻法》明確規定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。”*1980年《婚姻法》第19條第1款。2001年修改后的《婚姻法》仍然堅持上述原則，重申此規定。[2](P112)在此，法律強調了對非婚生子女的保護，賦予其與婚生子女完全相同的法律地位。在財產繼承上，我國的《繼承法》也規定了非婚生子女與婚生子女有相同的繼承權，“本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女……”*《繼承法》第10條。

我國的《婚姻法》還規定：“不直接撫養非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。”*現行《婚姻法》第25條第2款。對于不履行撫養教育義務的生父母，非婚生子女有權起訴至人民法院，要求其給付生活費和教育費。法院可判決并強制生父母給付非婚生子女生活費和教育費。

雖然我國婚姻法及其他法律規定了非婚生子女與婚生子女享有同等的權利，但如果不確定非婚生子女的生父，就很難落實非婚生子女的法律地位。近年來，隨著我國改革開放的深入和經濟社會的發展，一部分人通過各種途徑先富起來，但富裕的生活因文明程度的欠缺也帶來了負面的影響，養小蜜、包二奶、姘居、婚外戀等挑戰“一夫一妻”制度的現象在我國泛起，引發了嚴重的社會問題，導致非婚生子女增多。因此，在我國目前尚無非婚生子女準正和認領規定的情況下，借鑒國外經驗，總結我國以往司法判例經驗，制定符合我國國情的非婚生子女準正、認領制度就顯得十分必要。

四、準正和認領

建立準正和認領制度，可以克服各地司法實踐中造成的因人而異、因事而異的不統一情況，可以使非婚生子女生父或生母的確定具有統一的、明確的法律依據，可以使非婚生子女取得婚生子女的法律資格的過程具有明確的司法程序，同時，也為非婚生子女爭取與婚生子女享有同等的權利指明了法律途徑。更為重要的是，通過該項法律制度的宣傳，可以進一步培養公民的法律意識，增強維護非婚生子女合法權益的自覺性，從而進一步為落實非婚生子女的法律地位奠定法律基礎。

1.準正 非婚生子女的準正，是指已出生的非婚生子女因生父母結婚或司法宣告而取得婚生子女資格的法律制度。準正制度始于羅馬法。為了保護非婚生子女的利益，現代大陸法系國家和英美法系國家大多已設有準正制度，形成了將尊重婚姻制度與保護非婚生子女的利益結合起來的共同觀念，準正的效力是使非婚生子女取得婚生子女的法律資格。準正的要件是：(1)非婚生子女與父母之間須有血統上的關系；(2)生父母須有結婚的事實或司法宣告；(3)準正是法律事件而非法律行為，準正不以任何批準為要件，也無須經過任何程序。[3](P124)

2.認領 非婚生子女的認領，是指生父母承認非婚生子女而領為自己子女之行為。旨在通過法定程序使非婚生子女婚生化,它是在非婚生子女無法準正的條件下出現的。非婚生子女雖然與其生父母有自然血緣關系, 但在法律上, 非婚生子女與生父母仍然毫無關系。因此, 為使自然血緣之父母子女關系與法律上的父母子女關系能保持一致, 就產生了認領制度。通過認領, 使本來在法律上毫無關系但有自然血緣關系之人，能確立法律上的父母子女關系。根據各國立法體例, 非婚生子女的認領有兩種形式——自愿認領和強制認領。[4](P134)

3.建立我國非婚生子女準正和認領制度的立法構想 (1)準正制度。我國可以設立婚姻準正與法院宣告準正兩種形式。當然,準正制度的設立, 要將尊重正式婚姻與保護非婚生子女的理念相結合, 鼓勵、促進非婚生子女的生父母正式結婚。一般情況下, 非婚生子女因親生父母結婚而當然為婚生子女; 當生父、生母不可能結婚或者由于非常嚴重的障礙無法事后結婚, 可根據生父母雙方共同、生父母一方、非婚生子女或利害關系人提出的請求，以非訴訟案件程序宣布為婚生。但生母在受胎期間曾與他人通奸或為放蕩生活的, 并且證明丈夫在受胎期間沒有與生母同居, 或雖然同居,根據具體情形由丈夫受胎顯然不可能時, 不得準正。(2)認領制度。認領制度分為自愿認領和強制認領。自愿認領既可以是生父, 也可以是生母。具體為:生父、生母均有自愿認領其生子女的權利; 生父認領未成年親生子女的, 須經子女的生母同意, 但對子女利益有特殊不利的情況除外; 認領成年親生子女, 須得到該子女本人的同意; 子女的生父、生母或其他法定代理人或成年子女, 可以提起強制生父、生母認領之訴。當然, 生母對分娩之事實予以否認時, 可以以母子關系確認之訴來決定。強制認領可以是生母, 也可以是生父, 當生父和生母均拋棄非婚生子女的情況下, 甚至還可以是其他法定代理人或成年子女本人。同時，賦予非婚生子女的生父、生母或其他法定代理人或成年子女以認領請求權, 向法院提起強制生父、生母認領之訴,這樣可以使非婚生子女得到及時的關愛和撫育。對于請求權行使是否應有期間限制, 可以參照意大利民法的立法體例, 不因時效而消滅。

4.準正和認領的效力 準正和認領的效力應具有溯及力，即準正和認領溯及出生時發生效力，當然不得侵害第三人的既得權利。同時，準正和認領的效力還應及于準正和認領后子女的姓氏，以及生父對生母在妊娠、生育等費用上的補償責任。

總之，非婚生子女法律地位的落實，有利于建立民主、團結、幸福的家庭，有利于發揮家庭的各項社會職能，有利于全社會的安定團結，有利于調動廣大人民群眾建設社會主義的積極性和創造性，為我國的經濟建設和社會進步創造有利條件。非婚生子女合法權益的保障，除現有法律已作出的相關規定外，還需進一步建立準正和認領制度。同時，全社會都要為維護非婚生子女的法律地位作出努力，對于損害非婚生子女合法權益的行為，要通過法律、黨紀、政紀、道德、教育等多種手段、多種渠道予以遏制，為社會進步和人類文明作出貢獻。

參考文獻：

[1] 馬憶南.婚姻家庭繼承法[M].北京：北京大學出版社,2007.

[2] 段京連.新婚姻法百問[M].北京：中國社會科學出版社,2001.

[3] 宋 剛,劉閱春.婚姻與繼承法教程[M].北京：對外經濟貿易大學出版社,2007.

[4] 楊大文.婚姻法學(第2版)[M].北京:北京大學出版社，1991.