誰該為經營不合格化妝品負責

張亞利

藥監部門在針對“三品一械”違法行為開展執法工作時，常會遇到一些比較特殊的案件。在處置這些案件的過程中，如何正確界定違法事實，規范執法及處罰依據的問題，一直是制約案件辦結的莫大阻力，在案件定性上，甚至還產生了分歧及爭議。筆者謹以此文引一案例，與廣大讀者共同探討。

1 案例回顧

A 化妝品店銷售的某化妝品經藥檢所檢驗為菌落總數超標，結果不符合規定。經過藥監部門執法人員調查得知，A化妝品店取得的是《個體工商戶營業執照》，執照業主張某已經將整個化妝品店轉讓給李某經營，但還未辦理過戶及相關變更手續。違法銷售不合格化妝品的行為正是李某在經營期間發生的。針對該案被處罰主體將如何定性的問題，執法人員根據法律適用問題進行討論，產生了三種不同的處理意見。

2 案例分析

2.1 部分執法人員認為，A 化妝品店負責人張某雖然已將店面整體轉讓給李某經營，但是未到相關部門辦理過戶及變更手續，在此期間發生的違法行為，應依據《中華人民共和國行政處罰法》第三條規定，公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰的，依照本法由法律、法規或者規章規定，并由行政機關依照本法規定的程序實施。以此法條，認定被處罰主體為該化妝品店負責人張某。

2.2 部分執法人員認為，誰發生了違法行為，就應該由誰來承擔相應的法律責任?！靶姓幜P當事人”是指因實施了違反行政管理秩序的行為而被行政機關依法實施行政處罰的公民、法人或者其他組織，即通常所說的違法行為人。所以應認定此案的被處罰主體是化妝品店的實際經營者李某。

2.3 部分執法人員認為，依據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第四十六條規定： 在訴訟中，個體工商戶以營業執照上登記的業主為當事人。有字號的，應在法律文書中注明登記的字號。營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的，以業主和實際經營者為共同訴訟人。因此，被處罰主體應認定為張某與李某，且一并進行處罰。

3 案例總結

筆者分析，在本案中，涉及的最主要問題就是被處罰主體的認定問題。目前在我國，行政處罰是指行政機關對違反行政法律規范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為?！靶姓幜P當事人”是指因實施了違反行政管理秩序的行為而被行政機關依法實施行政處罰的公民、法人或者其他組織，即通常所說的違法行為人。對行政處罰當事人，《中華人民共和國行政處罰法》使用了兩個術語，即“當事人”和“實施違法行為的公民、法人或其他組織”。根據《中華人民共和國行政處罰法》第三條的規定： 公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰的，由行政機關依照本法規定的程序實施。《中華人民共和國行政處罰法》第二十四條規定： 對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?？梢?，在行政處罰法中并沒有明確地規定如何認定當事人，而在藥監執法的實踐中，認定當事人也是一個比較復雜的問題。

針對個體工商戶實施行政違法行為時 “行政處罰當事人”的認定，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第四十六條規定： 在訴訟中，個體工商戶以營業執照上登記的業主為當事人。有字號的，應在法律文書中注明登記的字號。營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的，以業主和實際經營者為共同訴訟人。參照上述規定，筆者認為：個體工商戶實施了行政違法行為，應以營業執照上登記的業主為當事人，即“違法行為人”。營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的，應當將兩者都作為當事人，在分別認定其責任的基礎上，可以考慮連帶責任，一并對其進行處罰。

綜上所述，筆者認為，該案的被處罰主體認定符合第三種觀點，即應該對張某、李某一并進行處罰。