國企如何面對招投標法新條例

新條例顧及到國有企業集團化發展的特點，對于集團內成員參加同集團招投標項目進行了特例規定。

《招標投標法》從2000年1月1日起實施已經走過了12個年頭，《條例》征求意見也有5年多的時間。從今年2月1日起，由國務院常務會議通過的《中華人民共和國招標投標法實施條例》（以下簡稱新條例）開始施行。新條例條款相比之前有了許多重大改進，新條例的出臺對國有企業招投標產生不小的影響。

首先，新條例加強了對國有企業招投標的監管力度。條例中分為三個監管層次：所有招投標項目、依法招投標項目、國有資金占比例大或占主導地位且依法必須招標項目，其監管嚴格程度是遞進的，以對國有資金占比例大或占主導地位且依法必須招標項目監管力度最大。對國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目從招標方式、組建進行資格預審的資格審查委員會、中標人確定等方面進行了詳細規定。需要明確的是，根據公司法對控股的解釋，中方、外方各自出資50%的合資企業屬于中方占有主導地位的企業。

其次，新條例的精髓是堅持物有所值原則，維護公開、公平、公正的三公原則，秉承誠信原則、效率原則，對招投標項目實行分類管理，不倡導機械、不計成本地進行招投標活動。有利于國有企業開展發揮規模效應的集中采購，節約采購成本。

三是新條例顧及到國有企業集團化發展的特點，對于集團內成員參加同集團招投標項目進行了特例規定，不絕對排斥與招標人有利害關系就不能投標，但是要求對所有潛在投標人的公平、公正。《工程建設項目施工招標投標辦法》規定，招標人的任何不具獨立法人資格的附屬機構（單位），無資格參加該招標項目的投標。即法人的分公司不能參加投標，但是子公司可以參加投標。條例對此投標人的限制條件進行了擴大化，所有與投標人有利害關系的法人都不得參加投標，即如果影響招標公正性，子公司也不可以參加投標。此舉主要是針對國有集團企業“父招子中”的現象，推出的限制性條款。包括招標人不具有獨立法人資格的附屬機構，招標與潛在投標人之間相互控股或參股、相互任職或工作的，潛在的施工投標人為招標項目前期準備提供設計或咨詢服務等，與招標人存在利害關系、有可能影響招標公正性的，不得參加投標。對此條款不能機械化地理解為集團公司的子公司或相關公司不能參加投標。而是可以理解為，與招標人存在利害關系但不影響招標公正性的法人、其他組織或者個人，可以參加投標。

四是新條例推動各省發展省級綜合評標專家庫，取代以往招標人、招標代理機構自有專家庫，使得招標人對招評標專家的控制度急劇降低，從而使評標活動更加公平、公正。目前，不少國有企業自身擁有專家庫，今后將逐步被省級綜合評標專家庫取代。目前，河北省已經建立起河北省級專家庫，并且要求所有評標活動都在省級專家庫中抽取專家。全國已有二十多個省級綜合評標專家庫在建設或完善中。

五是新條例促進國有企業加強招投標人才的培養。條例提出招標文件“應當使用國務院發展改革委員會同有關行政監督部門制定的標準文本”的同時，也賦予了招標文件編制者一定的自由，如規定評審辦法、投標保證金事宜等，如果此權利運用得好，將有效控制并減低招投標過程中的風險，提高采購效率。

但是，對于高度概括性的條款，在理解上可能會有差異，具體執行中也可能面臨一些問題，舉例來說：條例第九條“可以不招標的項目”，是對招標投標法招標除外規定的補充。“需要采用不可替代的專利或者專有技術”是指招標項目本身確實需要，不是招標人主觀需要；“采購人依法能夠自行建設、生產或者提供”，僅限于采購人自身，如果采購人自身缺乏施工資質，集團內部成員或子公司有施工資質也不能自行建設，應屬于招標項目；

“已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行建設、生產或者提供”，以投標方式選定的公路、污水處理、文化場所等特許經營中標人一般是為特許經營而成立的項目運營公司，不具有自行建設、生產等資質，但是該項目公司的股東如有建設能力，可以不進行招標。此條是對上一條“采購人”的例外。“需要向原中標人采購工程、貨物或者服務，否則將影響施工或者功能配套要求”，追加采購的生產、服務必須是原招標時選定的內容，追加的是未預見發生的部分，不能通過招小送大的方式濫用此條，否則即構成弄虛作假，屬于故意規避招標。

《評標委員會和評標方法暫行規定》規定投標人的報價明顯低于標底時，可以將投標作廢標處理。條例對此修改為，標底只能作為評標的參考，不得以投標報價是否接近標底作為中標條件，也不得以投標報價超過標底上下浮動范圍作為否決投標的條件。實務操作中，如果沒有標底限制，容易出現低價搶標的情形，為了控制此種風險可以提高履約保證金，以擔保中標人不會違約。而且，根據12號令，評標委員會可以在評標過程中，要求投標人對所報低價進行澄清，如果確實價格不合理，可以否決其投標。最高限價是指招標控制價，條例規定應當在招標文件中明確最高限價或者最高限價的計算方法。

（作者單位：中國石油物資公司）