知識產權鑒定與知識產權濫用

文 / 電子知識產權中心

文 / 楊延超1

知識產權濫用的危害

隨著科技進步日新月異和經濟全球化迅猛發展，企業在充分尊重和有效保護知識產權的同時，必須規制知識產權的濫用。由于知識產權的保護是通過特定形式和載體來表達的，作品、商標、技術、發明等的內涵都需要從技術、法律或市場等角度進行解釋和確認，因此獨創性、創造性、顯著性、非公知性或同一性等認定標準往往相對模糊，這無疑會降低權利內容的清晰度，并為權利濫用提供了更多的機會。

知識產權濫用的主要表現之一就是“纏訴”。鼎識科技，從2007年至2012年間遭遇某競爭對手基于證件識讀儀產品提起的專利侵權、專利無效、專利權屬糾紛民事訴訟，以及涉嫌商業秘密犯罪的刑事調查。雖然司法判決事實足以證明鼎識科技并未侵犯對方的知識產權，但是鼎識科技卻因對方惡意纏訴投入了大量的人力、財力和物力，公司經營受到嚴重干擾。

無獨有偶，位列2005年浙江省十大知識產權案件之一的實用新型專利侵權案也因當事人纏訴導致爭議雙方損失慘重。元大金屬實業（深圳）有限公司訴天旗運動用品（寧波）有限公司生產的滑板車使用的可拆卸把手侵犯其ZL99233491.8 “一種可拆的方向把式車把手”實用新型專利權，先后在深圳市中級人民法院、廣東省高級人民法院、上海市第二中級人民法院、上海市高級人民法院、杭州市中級人民法院、浙江省高級人民法院提起專利侵權民事訴訟。雖然，最后兩審判決判定侵權成立（此前各法院認定侵權不成立），但該案最終以該專利權被宣告無效而戲劇性地結束了雙方持續了六年的專利馬拉松紛爭。

可見，企業不當行使知識產權，緣于對知識產權的穩定性考慮不足，或者對涉嫌侵權產品是否擁有知識產權權利的分析不充分，無疑給雙方企業造成了大量的人力、財力和物力浪費，也浪費了大量司法資源。那么，企業如何在正確的界限內行使權利，才能保證企業個體利益與社會公眾利益協調一致呢？

善用知識產權鑒定，依法行使知識產權

尊重知識產權，避免侵權行為，同時勇于且善于維護自身合法權益，企業需要且必須充分利用法律武器對抗濫用知識產權和妨礙公平競爭的不正當行為。

例如，東莞建冠塑膠電子有限公司遭到富士康（昆山）電腦插件有限公司專利侵權案，富士康請求法院判令建冠電子立即停止實施獲得專利權的焊接方法并賠償損失。建冠電子經過專利權穩定性鑒定發現原告的專利權穩定性不足，應當通過專利無效程序將該專利宣告無效。法院相應駁回了富士康的侵權之訴，建冠電子得以較小的成本投入成功維護了企業的合法權益。可見適時進行必要的知識產權技術和法律鑒定，是十分必要的。

知識產權鑒定主要針對具體的產品、技術或創新成果與相關專利、版權或商業秘密等知識產權，依據鑒定專家對本領域公知技術、相關專業技術以及知識產權法律法規的了解，運用必要的檢測、化驗、分析手段，對被侵權的技術和相關技術的特征是否相同或者等同進行認定；對技術轉讓合同標的是否成熟、實用，是否符合合同約定標準進行認定；對技術開發合同履行失敗是否屬于風險責任進行認定；對技術咨詢、技術服務以及其他各種技術合同履行結果是否符合合同約定，或者有關法定標準進行認定；對技術秘密是否構成法定技術條件進行認定；對其他知識產權訴訟中的技術爭議進行鑒定并提供鑒定結論的活動。

知識產權鑒定可以在訴前進行，也可以在訴中進行。企業在應對可能發生或已經發生的知識產權糾紛前，需要外聘鑒定專家運用科學技術或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷，通過預判知識產權糾紛前景從而理性地采取應對措施。企業內部的知識產權人員、技術人員或管理人員“不識廬山真面目，只緣身在此山中”，往往會因為立場因素導致判斷失誤，然而鑒定專家可以中立、客觀地出具專業意見。具體而言，知識產權鑒定對企業的作用體現在：

1.預測訴訟前景，確定預警措施，減少訴訟風險。因為鑒定專家立場中立，且熟悉技術問題和法律規則，從而了解糾紛各方和司法機關處理糾紛適用的法律標準和可能的判定結論，因此保證了鑒定意見中立、客觀。

2.促成和解，降低訴訟成本。原告、被告、行政機關、司法機關等往往愿意和解，但各方需要中立、客觀的鑒定意見作為和解的基礎方能權衡利弊以促成和解。

3.限制法官自由裁量權，排除各方干擾（如地方保護主義） 。權利人維權時，往往可能面臨地方保護或其它不必要干擾而使合法權益難以得到保障。例如清華大學教授在某省的“賠本”維權案：審理之時未經客觀鑒定并且遭遇地方保護導致兩審均敗訴，最終投入大量人力、物力和財力，通過向最高人民法院申請再審才依法獲得公正判決。如果權利人在發生糾紛后及時就權利的穩定性和是否構成侵權委托鑒定，地方法院或者個別法官懾于專家意見往往能在行使自由裁量權時不至于作出過于傾向性的裁決。

4.及時預警，規避未來風險。適時鑒定后可組織最有利的證據，可采取最佳應對手段，或者，在對方采取司法手段后擇機進行反訴，充分利用法律武器維護自身權益。

運用知識產權鑒定，科學管理知識產權

知識產權鑒定已經不是傳統意義上的技術鑒定，也不是狹義的知識產權司法鑒定。而是基于知識產權游戲規則，由技術和法律專家在產品立項、技術研發、產品設計、產品生產、銷售管理、售后服務、競爭產品分析等各環節都需要從技術、法律和市場角度進行深入檢索、分析和判定的活動。知識產權鑒定往往可以運用到企業日常知識產權管理工作中，尤其企業在實施知識產權預警時顯得尤為必要。

自從華為在美國遭遇思科的專利阻擊吹響了知識產權預警的號角以來，“知識產權海外預警”被越來越多的企業重視并實施。北京知識產權局和知識產權保護協會從2007年起投入專項資金并且組織專家庫，每年組織北京地區的專利示范或專利試點企業實施海外專利預警分析。海外專利預警分析，可以幫助企業充分揭示出口海外的產品是否存在專利侵權風險，明確侵權風險的級別并相應確定應對措施，最終由技術和法律專家出具鑒定分析意見。五年來企業“海外專利預警分析”項目實踐證明，企業深入學習和靈活運用知識產權規則，善于利用知識產權鑒定，可以幫助企業關注和分析競爭對手的知識產權布局，同時完善企業自身的創新體系和知識產權布局，知己知彼從而逐步確立競爭優勢。華為、中興通訊、聯想、中星微、通領科技、同方威視、漢王科技、正泰等眾多國內企業通過各類知識產權已經參與到國際知識產權競爭中去，為我們提供了很好的借鑒。

隨著知識產權鑒定在企業處理日常知識產權工作中的重要性越來越受到廣泛重視，我國企業更應積極研究相關法律，學習和運用知識產權規則，建立健全知識產權管理制度，著力優化企業創新成果的開發、運用、保護和管理，尤其充分利用鑒定針對特定競爭對手及其具體競爭產品進行技術、法律和市場競爭分析，實現科學、高效創新，從而逐步確立和強化市場競爭優勢，實現企業可持續發展。

總結

知識產權權利內容和性質決定了專家鑒定的科學性、可行性和必要性。隨著知識產權規則日益滲透、融合于企業的科技創新，我國企業應積極學習和靈活運用知識產權規則，運用和依靠知識產權鑒定，防止競爭對手濫用知識產權武器的同時，科學、高效地創造、運用、保護和管理知識產權，將會成為我國企業轉型升級實現可持續發展的必由之路和必然選擇。