淺析《涉外民事關(guān)系法律適用法》

摘 要：2010年新出臺(tái)的《涉外民事關(guān)系法律適用法》是國際私法立法史上的標(biāo)志性事件，它采用集中編纂的方式對現(xiàn)行有效的法律適用規(guī)范進(jìn)行系統(tǒng)梳理，并借鑒其它國家的先進(jìn)立法補(bǔ)充了許多新的內(nèi)容，但該法條文仍略顯簡單，對于諸如動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別等關(guān)鍵問題，或未作規(guī)定，或規(guī)定不夠詳細(xì)，仍有待進(jìn)一步的完善。

關(guān)鍵詞：法律適用法；物權(quán)；意思自治；最密切聯(lián)系

中圖分類號：D913 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號：1006-4117（2011）08-0017-01

20世紀(jì)90年代后期，《民法典》起草工作全面展開，是否將國際私法納入《民法典》的問題被提上議事日程。《民法典》草案起草小組經(jīng)歷了從國際私法單獨(dú)立法到將其納入《民法典》的轉(zhuǎn)變過程，并于2010年最終形成了《中華人民共和國民法典（草案）》的第九編——《中華人民共和國涉外民事關(guān)系適用法》（以下簡稱《法律適用法》）。

一、《法律適用法》法條評析

第一，《法律適用法》第36條規(guī)定，“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，適用物之所在地法”。涉外不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用物之所在地法原則，是國際私法上爭執(zhí)最少的原則之一。該條采用概括性規(guī)定的方式把各種不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，包括將來可能出現(xiàn)的新的類型的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，都涵蓋其中，彌補(bǔ)了我國現(xiàn)行規(guī)定不夠全面的不足。

第二，《法律適用法》第37條是對涉外動(dòng)產(chǎn)物權(quán)法律適用的一般性規(guī)定。在此之前，對動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法律適用問題，《民法通則》及最高人民法院的司法解釋均未規(guī)定。正如某些學(xué)者所言，“我國立法關(guān)于物權(quán)法律使用的規(guī)定，如果說不動(dòng)產(chǎn)部分由于僅限于所有權(quán)，因而不夠完善，那么，動(dòng)產(chǎn)部分則因?yàn)橐话阍瓌t——即使只是普通動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)法律適用的基本原則，都竟告闕如，所以好似大廈尚未奠基。”《法律適用法》填補(bǔ)了我國法律的這一空白，規(guī)定了動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用的一般法律規(guī)則。

第三，《法律適用法》第38條規(guī)定了運(yùn)輸途中的物品的物權(quán)關(guān)系的法律適用問題。對于運(yùn)輸途中的物品的物權(quán)問題，由于其物之所在地處于經(jīng)常變換的狀態(tài)之中而難以確定，因此，適用物之所在地法較為困難。即使能夠確定，把偶然與物品發(fā)生聯(lián)系的國家的法律作為支配該物品命運(yùn)的準(zhǔn)據(jù)法，也未必合理。《法律適用法》在此問題上首先引入了意思自治原則，體現(xiàn)了對當(dāng)事人意愿的尊重，實(shí)現(xiàn)了和世界國際私法立法的接軌。

第四，第39條是對有價(jià)證券法律適用的規(guī)定。該條規(guī)定涉外有價(jià)證券的法律適用采用最密切聯(lián)系原則。最密切聯(lián)系原則多用于合同和侵權(quán)領(lǐng)域，在有價(jià)證券問題上運(yùn)用最密切聯(lián)系原則是對有價(jià)證券沖突規(guī)范進(jìn)行軟化處理的一種方式。

二、《法律適用法》的進(jìn)步之處

第一，在物權(quán)領(lǐng)域，《法律適用法》將現(xiàn)行有效的散落在《民法通則》第八章及一系列單行法規(guī)和司法解釋中的有關(guān)物權(quán)法律適用的規(guī)定囊括其中，并進(jìn)行補(bǔ)充，不僅把《民法通則》中規(guī)定的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)伸展到不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，而且還填補(bǔ)了我國法律對動(dòng)產(chǎn)物權(quán)法律適用的空白；不僅規(guī)定了動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用的一般法律原則，還對幾種特殊動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法律適用作了專門規(guī)定，結(jié)束了我國物權(quán)法律適用規(guī)范不系統(tǒng)、不全面和部分不合時(shí)宜的局面。

第二，《法律適用法》有關(guān)物權(quán)法律適用規(guī)定的亮點(diǎn)之一就是賦予當(dāng)事人意思自治原則以突出地位，這有利于保護(hù)所有權(quán)人的利益。當(dāng)事人意思自治原則在國際物權(quán)法領(lǐng)域的發(fā)展也已成為一股值得注意的發(fā)展潮流。《法律適用法》采納意思自治原則調(diào)整涉外動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法律適用問題，使合同的準(zhǔn)據(jù)法和物權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法得到一定程度的協(xié)調(diào)。

第三，最密切聯(lián)系原則在《法律適用法》有關(guān)物權(quán)法律適用的規(guī)定中占有一席之地。最密切聯(lián)系原則最初僅解決涉外合同領(lǐng)域的法律適用問題，后被莫斯里教授運(yùn)用到涉外侵權(quán)領(lǐng)域，隨后，各國在自己的立法過程中逐漸地創(chuàng)造了最密切聯(lián)系原則的一些新的適用領(lǐng)域。《法律適用法》雖只將最密切聯(lián)系原則適用僅限定在有價(jià)證券之上，但該規(guī)定顯然已突破了現(xiàn)行立法的局限性，體現(xiàn)了我國立法上的一種超前意識(shí)。

三、《法律適用法》的不足與完善

第一，《法律適用法》未對動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別問題作出規(guī)定。縱觀各國法律，仍有些國家對不同種類的物權(quán)適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，因此，在物權(quán)法律適用問題上，對動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的區(qū)分尤為重要。美國學(xué)者斯托里1834年提出動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別應(yīng)依物之所在地法原則，這個(gè)主張已被世界各國普遍所采納。我國《法律適用法》對該問題的遺漏規(guī)定不利于該法的實(shí)施，應(yīng)盡快出臺(tái)司法解釋予以完善。

第二，在物權(quán)領(lǐng)域引入意思自治原則有利于保護(hù)當(dāng)事人的正當(dāng)期望與權(quán)益，是私法自治精神的內(nèi)在要求。但平等自愿是自由的前提，而現(xiàn)實(shí)生活中當(dāng)事人地位往往并不平等。實(shí)際地位不平等的當(dāng)事人之間“自由”的結(jié)果，就會(huì)造成處于壟斷地位或處于的當(dāng)事人，依仗優(yōu)勢濫用自由，從而吞噬弱者的自由，因而自由成了少數(shù)人的特權(quán)，大多數(shù)人的自由無法保證。因而，在物權(quán)領(lǐng)域的意思自治原則的適用應(yīng)受到法律選擇內(nèi)容、范圍、方法和效力等幾方面的限制。

第三，《法律適用法》未對物權(quán)變動(dòng)的原因行為和結(jié)果行為進(jìn)行區(qū)分。在準(zhǔn)據(jù)法的選擇中，有一種非常重要的選擇法律的方式，那就是依據(jù)法律的性質(zhì)決定法律的選擇。在我國《物權(quán)法》對物權(quán)變動(dòng)采用區(qū)分原則的立法模式下，物權(quán)變動(dòng)的原因行為與結(jié)果行為相分離，相對應(yīng)地，在國際私法上，涉外物權(quán)變動(dòng)的原因行為與結(jié)果行為的法律適用也應(yīng)當(dāng)分開，涉外物權(quán)變動(dòng)的原因行為可以適用當(dāng)事人選擇的法律，而涉外物權(quán)變動(dòng)的結(jié)果行為則適用物之所在地的法律。

作者單位：上海對外貿(mào)易學(xué)院法學(xué)院

作者簡介：孫婷（1989— ），女，河南新鄉(xiāng)人，所在院系：上海對外貿(mào)易學(xué)院法學(xué)院；研究方向：國際法（WTO法和國際貿(mào)易法方向）。

參考文獻(xiàn)：

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