電子證據(jù)取證淺析

摘 要：隨著計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)的普及，電子商務(wù)活動(dòng)和其他眾多基于網(wǎng)絡(luò)的人際交流大量涌現(xiàn)，電子文件已經(jīng)成為傳遞信息、記錄事件的重要載體。在這些方面一旦發(fā)生案件糾紛，相關(guān)的電子文件就理所當(dāng)然的成為了重要的證據(jù)，本文將就電子證據(jù)的取證及相關(guān)方面的不足和應(yīng)對(duì)措施進(jìn)行淺顯的探討。

關(guān)鍵詞：電子證據(jù)；取證；不足；解決措施；立法

中圖分類號(hào)：D915.13文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1006-4117（2011）08-0015-01

一、電子證據(jù)的概念及法律地位

關(guān)于電子證據(jù)的概念，目前主流的看法將其界定為：以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物，或者說(shuō)是借助電子技術(shù)或電子設(shè)備而形成的一切證據(jù)。關(guān)于電子證據(jù)的法律地位，《中國(guó)刑事訴訟法》認(rèn)為：電子證據(jù)可以作為訴訟證據(jù)；《民事訴訟法》規(guī)定：一切證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能成為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)；《行政訴訟法》規(guī)定：一切證據(jù)必須經(jīng)法庭審查屬實(shí)，才能成為定案的根據(jù)。雖然電子證據(jù)并不能直接作為證據(jù)使用，需要進(jìn)行查證，但是電子證據(jù)只要“查證屬實(shí)”，就可以與其他證據(jù)一樣成為訴訟證據(jù)，這就充分肯定了電子證據(jù)作為一種新興證據(jù)形式的無(wú)限潛力和價(jià)值。

二、電子證據(jù)的特點(diǎn)

電子證據(jù)具有無(wú)形性、多樣性、客觀真實(shí)性、易破壞性等特征。電子證據(jù)首先在實(shí)質(zhì)上是無(wú)形的，因?yàn)殡娮幼C據(jù)實(shí)際上是由一堆二進(jìn)制編碼“0”和“1”按照一定的編碼順序排列而成。是看不見(jiàn)摸不著的。其次，電子證據(jù)表現(xiàn)形式多種多樣，可以表現(xiàn)為文本形式、圖形形式、動(dòng)畫、視頻、音頻等等多種形式。由于其借助的計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)具有繼承性、交互性、實(shí)時(shí)性的特點(diǎn)，證據(jù)的運(yùn)作方式也發(fā)生了極大的變化。再次，電子證據(jù)具有客觀真實(shí)性。排除人為修改、差錯(cuò)和故障等因素，電子證據(jù)是最具有證明力的一種證據(jù)。此外，電子證據(jù)還具有收集迅速、易于保存、占用空間小、容量大、傳送和運(yùn)輸方便、可以反復(fù)重現(xiàn)、易于使用、便于操作等特點(diǎn)。

三、我國(guó)電子證據(jù)取證遇到的問(wèn)題

（一）立法不足，法律并未給出準(zhǔn)確的定位。目前我國(guó)訴訟法并沒(méi)有將電子證據(jù)作為獨(dú)立的證據(jù)類型加以確認(rèn)，但是它在司法實(shí)踐中的應(yīng)用表明：電子證據(jù)已經(jīng)成為了一種重要的證據(jù)類型。電子證據(jù)在被采納和接受的同時(shí)，它究竟屬于何種形式，司法機(jī)關(guān)并不作具體說(shuō)明。這導(dǎo)致電子證據(jù)的法律定位不準(zhǔn)，缺乏法律依據(jù)。

（二）完整性和真實(shí)性難以保持。電子證據(jù)實(shí)際上是二進(jìn)制數(shù)字“0”和“1”的組合，以一種數(shù)字信號(hào)的形式存在。如果電子證據(jù)被人惡意刪改，從表面上看不出什么，技術(shù)上也不易查清。在當(dāng)今社會(huì)網(wǎng)絡(luò)極為發(fā)達(dá)，這又為遠(yuǎn)程操控計(jì)算機(jī)對(duì)證據(jù)進(jìn)行破壞、修改提供了可能。

（三）電子證據(jù)脆弱，易被污染。在電腦操作中，即使一個(gè)開(kāi)機(jī)操作，也可能導(dǎo)致計(jì)算機(jī)的數(shù)百數(shù)據(jù)被修改。并且許多對(duì)于電子證據(jù)的修改是不可逆的，即使在取得電子證據(jù)以后，如果保存不當(dāng)，也有可能對(duì)存儲(chǔ)介質(zhì)的電子證據(jù)數(shù)據(jù)造成破壞。

（四）對(duì)被調(diào)查對(duì)象個(gè)人隱私的侵犯。偵查人員在進(jìn)行電子證據(jù)取證過(guò)程中，往往要對(duì)取證對(duì)象的電腦和優(yōu)盤等存儲(chǔ)設(shè)備進(jìn)行搜查，這就可能導(dǎo)致對(duì)公民隱私權(quán)的侵犯。取證人員要尊重當(dāng)事人的人權(quán)，尤其是隱私權(quán)，這就要求偵查取證人員要嚴(yán)格遵守保密義務(wù)，在整個(gè)取證過(guò)程中盡最大努力為當(dāng)事人進(jìn)行保密。否則將會(huì)出現(xiàn)侵犯當(dāng)事人隱私權(quán)的情況。

（五）取證人員素質(zhì)不高。電子證據(jù)取證需要人員具有法學(xué)、刑事偵查學(xué)和計(jì)算機(jī)科學(xué)的知識(shí)，而在當(dāng)前的公安機(jī)關(guān)中，具備這三方面知識(shí)的人才可以說(shuō)是少之又少。面對(duì)越來(lái)越多的計(jì)算機(jī)犯罪出現(xiàn)，對(duì)具有一定網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和偵察技術(shù)兼?zhèn)涞娜藛T需求越來(lái)越大。與此同時(shí)，很多基層的電子取證工作人員在取證過(guò)程中缺乏相關(guān)專業(yè)技術(shù)和有關(guān)人員的指導(dǎo)，相關(guān)的取證方法和取證工具又不是很專業(yè)，這就可能導(dǎo)致取證困難，甚至失敗。

四、應(yīng)對(duì)辦法及措施

（一）加強(qiáng)立法明確電子證據(jù)的法律地位。電子證據(jù)具有其獨(dú)特的提取、固定、分析的方法，將電子證據(jù)轉(zhuǎn)化為其他形式的證據(jù)，會(huì)在一定程度上削弱其證明效力，甚至有可能造成不能作為證據(jù)使用。因此有必要加強(qiáng)立法，明確電子證據(jù)的法律地位，使其能夠作為一種獨(dú)立的證據(jù)形式而存在。從而法律上肯定電子證據(jù)的證明效力。

（二）加強(qiáng)取證工具的研發(fā)。有時(shí)候電子取證對(duì)象具有很大的數(shù)據(jù)量，如果取證工作還是依賴人工進(jìn)行的話，會(huì)大大降低取證的效率，在取證可靠性上也得不到保證。為了提高效率，我們應(yīng)該自主開(kāi)發(fā)一些實(shí)用的電子證據(jù)提取工具，實(shí)現(xiàn)電子證據(jù)提取的效率化和可靠性。

（三）做好電子證據(jù)保護(hù)，避免電子證據(jù)在取證過(guò)程中被污染。在對(duì)電子設(shè)備進(jìn)行封存的時(shí)候一定要注意密閉封存，尤其注意電源和外接接口的封存。而且要做好備份工作，以實(shí)現(xiàn)對(duì)電子證據(jù)安全的保障。

（四）嚴(yán)格在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行搜查，保障公民隱私權(quán)。要嚴(yán)格的在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行搜查，不得隨意侵犯當(dāng)事人的隱私權(quán)，搜查過(guò)程要詳細(xì)記錄，應(yīng)當(dāng)細(xì)致的記下搜查的細(xì)節(jié)、步驟和結(jié)果，最后由取證人員和當(dāng)事人簽字，表示本次搜查的合法性以及合理性。

（五）加強(qiáng)人力資源建設(shè)，提高電子證據(jù)提取人員的素質(zhì)。電子證據(jù)的提取和分析工作由專門的機(jī)構(gòu)和人員負(fù)責(zé)，為了保證有專業(yè)人員進(jìn)行分析取證應(yīng)當(dāng)對(duì)有關(guān)人員進(jìn)行專業(yè)的培訓(xùn)，并給通過(guò)考核的人員認(rèn)證，通過(guò)考核的人員才能進(jìn)行相關(guān)的取證分析工作；現(xiàn)場(chǎng)的勘驗(yàn)人員也要進(jìn)行相關(guān)的培訓(xùn)，以保證取證工作的順利；此外，成立專家小組，包括計(jì)算機(jī)、法律、刑偵等方面的專家，對(duì)電子取證和分析工作進(jìn)行專業(yè)的指導(dǎo)。

作者單位： 河北大學(xué)政法學(xué)院

參考文獻(xiàn)：

[1]劉潔.電子證據(jù)的特點(diǎn)及偵查取證[J].市場(chǎng)周刊（理論研究），2009(11).