格式條款引發風險

一、格式條款的概念與特征

格式條款是當事人為了重復使用而預先擬訂，條款相對人為不特定對象，在訂立條款時未與對方協商，在對方簽署合同時亦不允許其修改的合同條款。

中國人民大學朱巖教授認為“格式條款的特征表現在主觀和客觀兩個方面，其中預先制定、重復使用屬于主觀特征，單獨提出屬于客觀特征。”

1、預先制定。所謂預先制定就是指合同當事人在合同磋商之前已經擬好合同條款具體內容。

2、重復使用。反映了格式條款適應大規模重復性交易的特點，即該條款通常不是為某個具體合同擬定的，而是為某一類交易。

3、單方提出。即格式條款使用人在訂立合同時未與對方協商僅單方面決定合同內容。

認定格式條款需共同滿足以上特征，如果條款表現出其中某一種或部分特征的，不應認定為格式條款。

二、格式條款的優勢與缺陷

格式條款的優勢：

1、格式條款普遍使用，使交易活動標準化、便捷化，簡化締約手續，減少締約時間，降低交易成本，提高生產經營效率。

2、格式條款普遍使用，可以事先分配當事人之間的利益，預先確定風險分擔機制，增加對生產經營預期效果的確定性。從而提高生產經營的計劃性，促進生產經營的合理性。

格式條款的缺陷：

1、格式條款合同多以壟斷為基礎，在一定程度上助長了壟斷。格式條款只實現合同一方的合同自由，對方的合同自由一定程度上被限制。

2、容易產生不公平的結果。一方很容易利用自己的優勢地位把不公平的條款強加給對方，如擴大自己的免責范圍，迫使對方放棄某些權利等。

三、淺析格式條款的法律風險

（一）簽訂格式條款的法律風險

法律條文：

《合同法》第三十九條規定采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

淺要分析：

根據合同法規定，提供格式條款的一方在簽訂合同時，有義務以明示或者其他合理的方式提醒相對人注意。（1）提醒方法。提供格式條款的一方可以向相對人明示其條款或以其他顯著方式提醒相對人注意。（2）清晰明白。提醒相對人注意的文字或語言必須清楚明白。（3）提醒時間。必須是在合同訂立之前或訂立過程中。（4）提醒程度。必須能夠引起一般相對人的注意。不同的情況，確定合理提醒的標準是不同的。但總的來說，應向相對人提供合理機會了解條款內容。

（二）格式條款無效的法律風險

法律條文：

《合同法》第四十條規定格式條款具有本法第52條和第53條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。

《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

3、以合法形式掩蓋非法目的；

4、損害社會公共利益；

5、違反法律、行政法規的強制性規定。

《合同法》第五十三條合同中的下列免責條款無效：

1、造成對方人身傷害的；

2、因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

淺要分析：

我國關于格式條款的效力問題，采用了具體列舉的方式。凡是符合無效合同規定的，都適用于格式條款。但是，格式條款的無效并不僅限于此，《合同法》第40條專門規定了格式條款無效的幾種情況，從而大大拓寬了法律規定格式條款無效的范圍。

（三）格式條款解釋的法律風險

法律條文：

《合同法》第41條規定：對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

淺要分析：

格式條款的解釋，是指根據一定的事實，遵循有關的原則，對格式條款的含義作出說明。一般來說，如果格式條款的各項條款明確、具體、清楚，當事人對條款的理解完全一致，因此而發生爭執，便涉及到合同中的解釋問題。因此，對格式條款作出準確的解釋，對于確定當事人之間的權利義務，保護各方當事人合法權益，并使格式條款保持合法性和公平性，是十分必要的。

根據我國《合同法》第四十一條，格式條款的解釋應采取三項特殊的解釋原則：

1、應當按照通常理解予以解釋。這就是說，對于格式條款，應當以一般人的理解進行解釋。

2、作對提供格式條款一方不利的解釋。羅馬法上有“有疑義就為表意者不利益之解釋”。德國《一般契約條款法》第8 條規定：“一般契約條款之內容有疑義時，條款利用者承受不利益”。我國《合同法》第41條也采納了這一規定。

四、結語

格式條款是平等主體意思自治的體現，國有企業在使用格式條款中必須明確法律規定，依照法律指引。本文從格式條款的訂立、失效、解釋等方面可能引發的風險著手，通過法律條文淺要分析如何依據現行法律來避免可能性風險。從而保證國有企業依法經營，合規管理。

（王瑩單位：中國石油長慶油田第三采氣廠；劉世奇單位：北京市經濟開發區管委會）