專利收購策略分析

蘋果收購北電專利資產、谷歌收購摩托羅拉及其逾萬件的全球專利資產、IDCC出售專利資產，近期發生的一系列專利收購案，都證明了以專利交易為核心的知識產權交易市場日趨繁榮，這既標志著知識產權作為企業重要資產，其價值逐漸被產業界所認知，同時也意味著知識產權資源重新配置的客觀需求與日俱增。

廣義上來講，知識產權交易既包括專利買賣、軟件及版權買賣、商標和域名買賣等權屬轉移方式的交易，同時也包括了專利許可、商標許可、版權許可等各類非權屬轉移性的交易。這些交易的目標都是在供需雙方之間建立知識產權資產配置重構的通道，使得出售方（許可方）和購買方（被許可方）透過知識產權資產的處置，獲取各自相應的收益。而狹義上看，知識產權交易大多是指涉及到資產權屬轉移的知識產權買賣，包括版權買賣（文學藝術類作品、軟件產品等較為多見）、專利買賣（還包括專利申請權的交易）、商標域名買賣（本世紀初期大量商標搶注域名搶注事件，亦屬于該類型），甚至也包括了商業秘密等知識產權的買賣。

在這些買賣中，知識產權的權屬發生了轉移，而作為無形資產，該類型資產的轉移涉及到的問題和主體較之傳統實物資產的轉移更為復雜，比如權利的合法性和穩定性、在先權利的審核、權利價值確認、轉移的程序性管理，等等。不僅會耗用交易雙方大量的時間資源和人力資源，而且在交易前后存在著諸多的不確定性和糾紛隱患。

鑒于知識產權交易涉及面廣、涉及問題較為復雜，為說明問題起見，筆者擬從一個具體的交易類型——專利收購出發，力圖挖掘出復雜表相下的實質問題，以期能夠在一定程度上說明知識產權交易的部分問題。

顯而易見，北電專利競購案、摩托收購案，都類屬于專利收購的范疇。透過專利的收購，購買方付出一定的對價，獲得了相應的專利資產，用以實現其各種經營目標。從發起到完成一筆專利收購項目，所花費的時間或長或短，不一而足，而其中所包含的內容，大致可以劃分為以下幾個方面：

一、收購意圖

收購意圖是產生專利交易的基礎，從目前所見的各類專利收購案件來看，大致上可以劃分為以下幾個類型：

（1）從屬性收購，本類收購并非是以專利資產本身價值為核心考量，而是基于其他目標而發起的收購，如國內在2010年前后十分繁榮的高新技術企業認定專利收購活動，再如在公司并購活動中涉及到的專利收購活動。這些活動中自然也會對專利價值進行一定程度的認定和評估，但是這并非整個項目或者業務的核心。

（2）經營性收購，本處所指經營性收購，是以專利資產經營為核心目標的收購，亦即透過專利許可和再出售為核心目標的專利收購。歐美大量的專利經營公司（Patent Troll）所進行的各類收購活動即屬于該種類型，這些經營體在獲得專利資產之后，或者以許可方式、或者以訴訟方式，促使產業界實體公司繳納相應的費用，從而實現收益。

（3）對抗性收購，本類收購的主體大多數為產業界企業，彼此之間存在非常激烈的市場競爭關系，為構筑或者提升與對手的抗衡能力而進行的專利收購，籍此獲得專利對沖能力，進而獲得市場平衡能力。蘋果收購北電專利，從其核心目標上看，該屬于此種類型。一般而言，進行對抗性專利收購的企業，往往是某一市場領域的新進入者，并且其市場發展能力較為強大，從而較為容易遭受既有市場主體的專利打擊，為保護市場發展空間，突破專利封鎖，購買專利無疑是其必由之路。

（4）戰略性收購，本類收購包含的內涵較為廣泛，從本質上來說，戰略性收購其本身的標的即為專利資產。但是從其企業經營的模式上看，也不會直接且主要地將專利作為贏利載體。從市場競爭角度看，也不存在專利平衡的對抗性需求，而是基于整個公司的戰略考量所進行的綜合部署。所謂的戰略考量，包括的內容十分豐富，比如保持和強化既有技術優勢和專利優勢的考量、彌補弱勢技術點的考量、全球營商活動所需的區域性專利部署考量、上下游資源的專利控制考量、目標專利資產競爭的考量，等等。比如高通公司在CDMA技術領域，擁有絕對多數的基本專利（Essential Patent），其核心的商業模式也集中在“專利＋芯片”架構上，而當移動通訊技術朝著以OFDM為基礎的第四代移動通訊技術發展的過程中，其既有的知識產權優勢以及商業模式都將受到極大的挑戰，基于戰略上的考量，其必須建立在OFDM技術領域的優勢，所以就有了高通公司大量涉及OFDM技術和專利的收購行動。

需要特別說明的是，上文所列舉的幾個專利收購類型，并不意味著已經明確區分了已有的和即將發生的各類收購案，事實上，在諸多的專利收購案中，收購方往往會有多種收購意圖，但是毫無疑問的是，在其收購意圖中，大多數會以某種目標為主，這也是劃分收購意圖類型的重要基礎。

二、收購分析

實施專利收購策略的重要內容之一，是進行充分而準確的分析。收購分析內容十分廣泛，主要包括以下幾個方面：

（1）市場分析：對于從屬性收購而言，因其專利收購行為是宏觀項目之下的從屬行為，市場分析的范圍相對較窄，往往局限于專利所處市場領域的機會和風險分析；對于經營性收購而言，其專利收購本身并不局限于具體的市場領域，但是囿于其資源的限制以及龐大的專利群體，其必須選擇一些具體的經營領域，基于此類考慮，其市場分析主要目的是明確獲利空間和機會最大化的市場，從而展開后繼的相關行動；對于對抗性收購而言，市場分析的主要內容是厘清其專利競爭對手，以及彼此之間的當期、中期和長期市場競爭策略，包括產品策略、區域策略、技術策略和價格策略等，很多時候還需要對這些策略進行綜合性的SWOT分析。在發掘對手優勢的同時，盡量找出其與專利相關聯的軟肋，并且詳細分析這些優缺點帶給自己的威脅和機會，這些分析都屬于市場分析的范疇，這將在很大程度上幫助專利收購方向的選擇；對于戰略性收購而言，市場分析相對全面，既有保持優勢彌補劣勢的市場分析考量，也有產業拓展的宏觀格局考量，更有基于未來競爭優勢建立的市場戰略考量，這些考量范圍相對較廣，這也決定了專利收購有著較廣泛的方向。

（2）專利鎖定：在專利收購中，確定了專利收購的基本方向，接下來需要進行的就是標的鎖定，亦即如何明確準備收購的專利目標。事實上，這是整個專利收購操作項目的一個難點，在專利申請急劇擴充的今天，專利數量已經浩如煙海，而且很多技術領域彼此之間不斷地互相滲透和融合，使得專利目標的鎖定變得極為困難。一般而言，專利鎖定可以從以下幾個方法嘗試開展：首先是同行分析，對于產業界企業而言，基于市場競爭的需要，對于行業內的各個參與者基本上都比較熟悉，雖然總體上呈現競爭的態勢，但是仍然有諸多可以互相合作和資源互換的機會，對于專利資產流通而言，在同行企業中尋求可收購專利，也是一個非常便利的選擇，容易找到自己所需要的專利群；其次是中間商尋購，目前從事專利集中交易或者定向交易的中間商已經日趨增多，據調查，中國目前專業的技術交易市場已經有數百家之多，還有更多、規模更大且交易機制更為成熟的跨國專利交易商，在他們手上有著非常豐富的可供轉讓的專利資源，并且這些交易商本身也都有一定的技術分析能力，可以提供初級的、可供鎖定的專利目標，一定程度上降低了專利鎖定的難度；再次是考慮同研究機構和高校建立合作，在這些研究性機構中尋求相對較為前瞻的技術和專利，或者同這些研究機構簽署合約，對其即將產生的高價值專利進行預約性收購，甚至訂購；第四方面，受北電專利高價競購的影響，很多專利經營公司都在考慮通過專利出售獲取收益，也有很多專利池已經收集了數量較多的專利，這些專利本身已經完成了初級甚至較為深入的分析，其鎖定難度也相對較低，并且出售意愿相對也較強。

（3）價值分析：收購標的價值高低、質量優劣，都決定了收購案的成敗，進行專利的價值分析，就是厘清專利本身的質量，確定是否購買、購買什么樣的專利組合、以何種成本進行購買等重要問題。具體言之，可以從以下幾個方面進行分析：首先是技術價值分析，即專利所保護和涉及到的技術強度高低。對于美國專利而言，專利引證關系可以相當程度上證明一個專利的技術價值，而其他國家的專利因沒有該制度安排，技術價值分析難度相對較大，但這仍然是所有分析中首先需要完成的工作；其次是專利的法律價值，也就是其權利要求內容以及相關的文本所框定的保護范疇，這是決定一個專利能否得到保護的基礎；再次是穩定性分析，這本質上也是屬于專利質量的內容，但是對其進行單獨的分析仍很必要，很多專利因為在申請前文獻檢索手段受限等原因，并沒有根據其擬保護的范疇，進行充分的現有技術檢索，而給后期的法律程序帶來非常大的障礙，對于專利收購而言，再次確認專利的穩定性，是十分必要的工作。

（4）其他分析：除前述各項分析之外，還有如下幾個方面需要給予特別關注：首先是專利權屬分析，明確擬收購的專利權屬是否恰當，是否存在爭議，以及此前爭議的過程和其結果如何；第二個需要分析的問題是替代性技術發掘，審核專利所涉及的技術領域，有無替代性技術，破壞或者降低該專利的價值；第三個要分析的是對于高價值專利，有無與之匹配的專利群或者專利組合，保證其價值的最大化，構建足夠強大的防御性/進攻性專利網絡；還有，對所有的專利都要進行可訴訟評估，包括侵權可見度分析，以及歷史涉訴態勢分析，等等。透過這些綜合性的、深度的分析，方可全方位的明確擬收購專利的價值和收購必要性。

三、收購路徑

鎖定專利收購的標的后（或者在鎖定的同時，因應時間緊迫性而定），以何種方式完成收購就成為非常重要的問題。很多時候，由于收購標的所有者處于產業之中，與收購方往往存在直接或者間接的競爭關系，直接洽商收購，或許根本不可能達到收購目標；而對于出售方而言，出于其收益最大化的考量，或許更傾向于在技術交易市場或者中介處理的方式，通過競購出售其專利。因此，對于專利收購路徑，可以考慮如下兩個主要方案：

（1）直接收購：收購方同出售方直接進行溝通，洽商標的專利的轉移事務，這種方式的優點是供需雙方直接溝通，對于專利的把握和彼此之間的信任關系的建立比較有利，而不足之處在于，這類洽商情況比較復雜，既涉及到專利定價問題（定價過程還涉及到專利等無形資產評估業務，而這類業務目前從操作性上看，并沒有一個可信賴的、權威的標準），也涉及到專利分析和技術交流等活動，會耗用較多的資源。另外，直接收購由于是一對一的操作模式，彼此之間供需信息的獲取也會是一個問題。

（2）間接收購：通過一個中間的平臺，將收購方和出售方連結在一起，從而達成專利的買賣，這種方式從目前來看，已經日益普遍，而對于交易雙方，既擴大了彼此尋求對象的視野，也增強了對專利價值認知的一致性機會。但其存在的缺點也很明顯，這種方式容易造成專利價格的虛高（尤其是在競購的方式下），而且對于交易平臺的權威性和可信度，都需要更多的考察。另外，對于不希望公開信息的出售方而言，也不是一個合適的選擇。

關于專利收購，除了上述的幾個問題之外，在專利收購談判和相應的合約中，仍然會涉及到大量的法律的、技術的和經濟的條款需要討論，而且，對于專利收購之后的協議執行，也存在權利轉移、政府登記、權利維護和使用等諸多重要的問題。概言之，就專利收購而言，其本質上是市場經營和競爭環境下的知識產權資產重新配置，通過這一活動，使得交易雙方以對價方式獲得自己所需要的資源，從而促進更為充分的經營和競爭效果。毫無疑問，有序的、合理的專利收購甚至知識產權交易，必然會給技術發展、產業進步以及知識產權制度本身帶來更富成效的促進。

顯而易見，北電專利競購案、摩托收購案，都類屬于專利收購的范疇。透過專利的收購，購買方付出一定的對價，獲得了相應的專利資產，用以實現其各種經營目標。