略論量刑規范化改革中量刑情節的適用順序

　　一、量刑情節的內涵
　　量刑情節，是指由刑法規定或認可的定罪事實以外的，體現犯罪行為社會危害程度和犯罪人的人身危險性大小，據以決定對犯罪人是否處以刑罰、處以刑罰的輕重所應當或可以考慮的各種具體事實情況。
　　在司法實踐中，一案中往往具有多種量刑情節，而且具體形態較為復雜，根據不同的劃分標準，量刑情節可以有不同的分類。以是否有法律明文規定為標準，可分為法定量刑情節和酌定量刑情節。法定量刑情節又可分為“應當”情節和“可以”情節。根據量刑情節功能的不同，總體上可分為從輕處罰情節和從重處罰情節。以犯罪行為的先后時間又可劃分為犯前情節、犯中情節和犯后情節。正是基于其劃分標準的不同，明確了各種量刑情節的地位、作用，在實踐中產生了量刑情節的適用順序，根據量刑時順序的不同而直接影響量刑的最后結果。
　　二、明確量刑情節適用順序的意義
　　（一）規范量刑活動的要求
　　量刑情節的認定和適用是量刑工作中的重點問題，可以說量刑的過程就是量刑情節的適用過程。量刑情節適用的恰當與否不僅關系到刑罰目的能否實現，而且還反映了刑罰的人道化、個別化及罪行相適應原則的要求。量刑工作不是簡單的數學工作，而是一項復雜的、有目的性的社會工作。在司法實踐中，對量刑情節的認定和適用，沒有一個統一的標準，導致憑經驗、憑感覺斷案的現象時有發生，損害了司法公正，破壞了司法秩序，造成社會不穩定因素。
　?。ǘ┯欣谕苿恿啃桃幏痘牟粩喑墒旌屯晟?br/>　　量刑規范化和量刑建議是各級檢察院公訴工作所面臨的全新領域，檢察機關在這方面并沒有太多的經驗可循，對法院的量刑規律也缺乏足夠的認識。在實際工作中，法官對量刑情節適用順序的不同認識也會導致宣告刑的巨大差異。明確量刑情節的適用順序，準確地把握各量刑情節及其順序關系，統一對從重、從輕、減輕等量刑情節順序的適用，通過法、檢兩家的共同努力推動量刑規范化的不斷發展。
　　（三）為量刑情節出現競合時確立適用規則
　　量刑情節競合是量刑實務中不可避免的問題，通常分為同向的競合和逆向的競合，前者例如數個從輕情節或者數個從重情節的競合或者從輕情節和減輕情節的競合，后者如從重情節和從輕情節或者減輕情節的競合。例如自首，屬于可以從輕或者減輕情節，是從輕還是減輕，如果從輕，就應該在法定刑幅度內同其他從輕情節或從重情節，在基準刑基礎上，按照影響程度成比例地決定其宣告刑；如果認為應當適用減輕，就應該如前所述，先不考慮其他情節，直接優先適用減輕處罰情節，決定在法定最低刑以下判處刑罰，然后結合考慮其他從輕從重情節，按照影響程度成比例地決定其宣告刑。在出現量刑情節競合時，如果在刑法理論、法律、司法解釋中有共同的訴訟規則指導，那么此類問題就會迎刃而解。
　　三、我國刑罰適用的基本原則
　　我國刑罰適用的基本原則是罪行相適應原則，刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應，我們在確定量刑情節的適用順序時，應該充分把握這一原則，使刑罰的判處與犯罪的社會危害性、人身危險性相適應，結合司法實踐，筆者總結歸納了以下幾種情況：
　?。ㄒ唬┛倓t情節優于其他情節
　　在《人民法院量刑指導意見》中規定：“對于具有刑法總則規定的未成年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪、防衛過當、避險過當、犯罪預備、犯罪未遂、犯罪中止、從犯、脅從犯和教唆犯等量刑情節的，先用該量刑情節對基準刑進行調節，在此基礎上，再用其他量刑情節進行調節。”
　?。ǘ皯敗鼻楣潈炗凇翱梢浴鼻楣?br/>　　這兩種情節對量刑的影響力是有所區別的，量刑時應予分辨清楚?！皯敗鼻楣澥且环N法律的硬性義務規定，具有法律規定的明確性和裁判上的確定性。法律規定了應當情節，法官就不能另作其他選擇。“可以”情節雖然也是法律明文規定的，但它只是針對一般情況或曰原則性而言，主要表明法律上的一種傾向性，而不排斥具體裁判上的選擇性或靈活性。在特定條件下，它也可以對量刑不產生作用。從法律效力來說，“應當”情節理當優于“可以”情節。
　　（三）法定情節優于酌定情節
　　法定情節是法律明文規定在量刑時務必考慮的情節；而酌定情節是法無明文規定，由司法人員根據具體案情認定酌情適用的情節。在二者的適用上，法定量刑情節應當優先于酌定量刑情節，以法定量刑情節為基本，以酌定量刑情節為補充，二者應當相統一。但是在某些情況下，酌定情節對量刑的影響力并不亞于法定情節，但法定情節在大多數場合比酌定情節所起的量刑作用要大一些，所以法定情節應優于酌定情節的適用。
　?。ㄋ模┓钢星楣潈炗诜盖昂头负笄楣?br/>　　由于犯罪行為的社會危害性是量刑的主要依據，而一案中的社會危害性除了表現于犯罪構成的諸要件之外主要通過罪中情節表現，罪前與罪后情節一般只反映行為人的主觀惡性程度，因此，在量刑時應優先考慮罪中情節，然后考慮罪前與罪后情節。如是才能分清主次，抓住重點，而不至于本末倒置。
　　當然，這只是在量刑過程中量刑情節適用的一般原則，不是機械的、教條的。在實踐中，往往要根據案件的實際情況靈活掌握，但確認量刑情節的適用順序為我們的量刑活動提供了一個坐標，做到思路清晰，有條不紊，同時也要具體問題具體分析，綜合全案確定最后的量刑幅度。
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