企業(yè)融資時的若干法律問題研究

　　摘要：企業(yè)資金短缺可能就會選擇不同的融資渠道進行融資，企業(yè)融資時不僅要明確各種融資渠道，由于融資也是體現(xiàn)企業(yè)和有關(guān)方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律行為，所以，企業(yè)更應(yīng)明確各種融資渠道所涉及的相關(guān)法律規(guī)定。
　　關(guān)鍵詞：企業(yè)融資；股權(quán)融資；信托；法律問題；研究
　　一、企業(yè)融資渠道
　　企業(yè)融資是企業(yè)資金籌集的行為與過程，也就是企業(yè)根據(jù)自身的生產(chǎn)經(jīng)營狀況、資金擁有的狀況，通過科學(xué)的預(yù)測和決策，從一定的渠道向企業(yè)的投資者或債權(quán)人去籌集資金，以保證公司正常生產(chǎn)需要、經(jīng)營管理活動需要的行為。
　　企業(yè)融資主要包括內(nèi)源融資和外源融資兩個渠道，其中內(nèi)源融資主要是指企業(yè)的自有資金和在生產(chǎn)經(jīng)營過程中的資金積累部分，外源融資即企業(yè)的外部資金來源部分，主要包括直接融資和間接融資。直接融資是指企業(yè)進行的首次上市募集資金（IPO）、配股和增發(fā)等股權(quán)融資活動，也稱為股權(quán)融資。間接融資是指企業(yè)資金來自于銀行、非銀行金融機構(gòu)的貸款、發(fā)行債券等債權(quán)融資活動，也稱為債務(wù)融資。股權(quán)融資籌措的資金具有永久性、不需歸還，股利的支付與否和支付多少視企業(yè)經(jīng)營需要而定。債務(wù)融資構(gòu)成負債，企業(yè)要按期償還約定的本息，債權(quán)人一般不參與企業(yè)的經(jīng)營決策，對資金的運用也沒有決策權(quán)。
　　隨著技術(shù)的進步和生產(chǎn)規(guī)模的擴大，單純依靠內(nèi)部融資已經(jīng)很難滿足企業(yè)的資金需求，外部融資成為企業(yè)獲取資金的重要渠道。
　　二、企業(yè)外部融資
　?。ㄒ唬┢髽I(yè)信貸融資
　　1、銀行貸款
　　銀行貸款，就是企業(yè)直接向銀行貸款，也是最為普遍和傳統(tǒng)的融資渠道。大型企業(yè)向銀行貸款一般較容易，而中小企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險較大、資信較低，因此，中小企業(yè)貸款的難度較大。
　　企業(yè)向銀行貸款主要涉及的主要法律有《民法通則》、《合同法》、《擔(dān)保法》和銀行信貸方面的規(guī)定。企業(yè)向銀行貸款時，雙方要簽訂借款合同，同時銀行一般要求企業(yè)提供抵押或擔(dān)保。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，抵押的范圍包括：房屋和其他地上定著物；機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)等財產(chǎn)。除此之外，企業(yè)也可提供動產(chǎn)或者權(quán)利進行質(zhì)押貸款。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，質(zhì)押的范圍包括：匯票、支票、本票；債券、存款單、倉單、提單；股份、股票；商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)等。企業(yè)在貸款時還應(yīng)注意利息如何支付，《合同法》規(guī)定：借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。
　　2、票據(jù)融資
　　票據(jù)融資，是指票據(jù)持有人在資金不足時，將商業(yè)票據(jù)轉(zhuǎn)讓給銀行，銀行按票面金額扣除貼現(xiàn)利息后將余額支付給收款人的一項銀行授信業(yè)務(wù)，是企業(yè)為加快資金周轉(zhuǎn)促進商品交易而向銀行提出的金融需求。票據(jù)一經(jīng)貼現(xiàn)便歸貼現(xiàn)銀行所有，貼現(xiàn)銀行到期可憑票直接向承兌銀行收取票款。
　　根據(jù)《票據(jù)法》、《支付結(jié)算辦法》等有關(guān)規(guī)定，票據(jù)的簽發(fā)、取得、轉(zhuǎn)讓及承兌、貼現(xiàn)、再貼現(xiàn)應(yīng)以真實、合法的商業(yè)交易為基礎(chǔ)。銀行通過提供票據(jù)貼現(xiàn)服務(wù)可以向持票人、出票人分別收取一定的貼現(xiàn)利息和手續(xù)費。因貼現(xiàn)率遠低于同期流動資金貸款利率，融資代價和難度相對較小，持票人通過貼現(xiàn)可以及時獲得現(xiàn)金，加速資金周轉(zhuǎn)流動，降低成本，甚至還可規(guī)避匯率風(fēng)險。
　　票據(jù)融資會在銀行和企業(yè)之間形成雙贏局面，企業(yè)如持有可貼現(xiàn)票據(jù)可通過貼現(xiàn)進行融資。
　?。ǘ┟耖g借貸
　　民間借貸是民間資本的一種投資渠道，是民間金融的一種原生態(tài)。民間借貸是指公民之間，公民與法人之間，公民與其他組織之間的借貸。
　　企業(yè)通過民間借貸進行融資，需要注意幾個方面的問題：
　　第一，只要雙方當(dāng)事人主體合法、意思表示真實則借貸行為有效，但利率不得超過同期銀行貸款利率的四倍，超過的部分則不受法律保護。
　　第二，企業(yè)向多個自然人融資時，需要注意民間借貸與非法集資的法律界限，通常非法集資面向不特定的多數(shù)人，而民間借貸則指向特定出借方。
　　第三，企業(yè)之間的借貸融資屬于違法行為。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，企業(yè)之間借貸屬于違法無效行為。不僅要沒收約定的利息，還要按照貸款利率予以處罰。
　　所以，企業(yè)之間如果進行融資應(yīng)通過委托貸款的方式或通過變通契約方式實現(xiàn)合法融資。
　?。ㄈ┕善比谫Y
　　通過股票融資的企業(yè)范圍僅限于股份有限公司。
　　1、IPO（首次公開發(fā)行股票）即首次公開上市，包括在境內(nèi)、境外的上市
　　我國目前有深滬兩個股票市場，在主板市場上市的企業(yè)有1000多家。由于主板上市的公司大多是國有大中型企業(yè)，對于其他企業(yè)，特別是大批剛剛起步的中小企業(yè)卻仍然無法實現(xiàn)直接融資。2004年5月，我國在深圳證券交易所啟動了中小版。2009年5月又實施《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》，首次規(guī)范了股票在創(chuàng)業(yè)板發(fā)行上市的行為。一些市場前景廣闊的高科技產(chǎn)業(yè)和基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)類的中小企業(yè)也可以爭取到直接上市籌資或者通過資產(chǎn)置換借殼、買殼上市的機會。
　　2、增發(fā)
　　增發(fā)是指上市公司在原有的股票基礎(chǔ)上，增加發(fā)行新股的行為。
　　增發(fā)是向市場再次發(fā)行股票融資。由于再次發(fā)行股票，股本擴大了，總的所有者權(quán)益也會隨之增加，增發(fā)新股使得原有股東的股權(quán)比例下降。
　　股票融資涉及的法律主要有《公司法》、《證券法》以及證監(jiān)會所頒布的相關(guān)法律文件等。
　　股票融資的優(yōu)點是所籌資金具有永久性，沒有還本壓力，籌資金額較大，提高企業(yè)的知名度，而且有利于幫助企業(yè)建立規(guī)范的現(xiàn)代企業(yè)制度。特別對于潛力巨大，但風(fēng)險也很大的企業(yè)，通過發(fā)行股票融資，是加快企業(yè)發(fā)展的一條有效途徑。
　?。ㄋ模﹤谫Y
　　企業(yè)債券是發(fā)行人依法定程序發(fā)行的、約定在一定期限向債券持有人還本付息的有價證券。
　　發(fā)行債券是一種實用的融資手段，債券主要有企業(yè)債券、公司債券以及可轉(zhuǎn)換債券。企業(yè)債券要求較低，公司債券要求則相對嚴(yán)格，只有國有獨資公司、上市公司、兩個國有投資主體設(shè)立的有限責(zé)任公司才有發(fā)行資格，可轉(zhuǎn)換債券一般只有上市公司才能夠發(fā)行。
　　《公司法》和《證券法》規(guī)定，企業(yè)發(fā)行債券應(yīng)當(dāng)先由國務(wù)院證券管理部門審批，并對企業(yè)發(fā)行債券規(guī)定了具體的條件。
　　企業(yè)通過發(fā)行債券進行融資，其優(yōu)點在于資金成本不太高，債券的持有者僅享受債券的利息所得，不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，因此不會對企業(yè)的控制權(quán)造成威脅。
　　企業(yè)發(fā)行債券后，債券持有者與企業(yè)之間就形成了債權(quán)債務(wù)關(guān)系。所以，企業(yè)主要應(yīng)控制到期不能償還本金和利息的違約風(fēng)險。
　?。ㄎ澹┤谫Y租賃
　　融資租賃也稱為金融租賃或購買性租賃。它是目前國際上使用得最為普遍、最基本的形式。
　　融資租賃是指承租人自行選定租賃物，由出租人負責(zé)按照承租人的要求給與融資便利，購買租賃物后出租給承租人，基本租期結(jié)束時，承租人按照約定辦法和條件取得租賃物所有權(quán)，如果無約定，租賃物原則上歸出租人所有。
　　融資租賃有三方當(dāng)事人，有買賣合同和租賃合同兩份合同?！逗贤ā穼θ谫Y租賃合同的內(nèi)容進行了詳細的規(guī)定，其主要內(nèi)容有租賃物由承租人選定，出租人只負責(zé)按用戶的要求給予融資便利，購買設(shè)備，不負責(zé)設(shè)備缺陷、延遲交貨等責(zé)任和設(shè)備維護的義務(wù)，承租人也不得以此為由拖欠和拒付租金，出租人在此交易中能收回全部或大部分該項交易的投資。一般情況下，租期內(nèi)租賃雙方無權(quán)終止合同。
　　
　　融資租賃是一種新的產(chǎn)品營銷和資產(chǎn)管理的運作模式，也是一種資產(chǎn)性資金融通方式。它是所有權(quán)與使用權(quán)之間的一種借貸關(guān)系，融資租賃實際上是以融物的形式達到融資的目的。
　?。╋L(fēng)險投資
　　所謂風(fēng)險投資，是指把資金投向蘊藏著較大風(fēng)險的高新技術(shù)開發(fā)領(lǐng)域，以期成功后取得高資本收益的一種商業(yè)投資行為。
　　風(fēng)險投資是在市場經(jīng)濟體制下支持科技成果轉(zhuǎn)化的一種重要手段，其實質(zhì)是通過投資于一個高風(fēng)險、高回報的項目群，將其中成功的項目進行出售或上市，實現(xiàn)所有者權(quán)益的變現(xiàn)，這時不僅能彌補失敗項目的損失，而且還可使投資者獲得高額回報。
　　風(fēng)險投資主要用于支持剛剛起步或尚未起步的高技術(shù)企業(yè)，一方面沒有固定資產(chǎn)或資金作為貸款的抵押和擔(dān)保，因此無法從傳統(tǒng)融資渠道獲取資金，只能開辟新的渠道；另一方面技術(shù)、管理、市場等風(fēng)險都非常大，但由于成功的項目回報率很高，故仍能吸引一批投資人。
　　風(fēng)險投資是對傳統(tǒng)投資機制的重要補充，產(chǎn)權(quán)關(guān)系清晰是風(fēng)險資本介入的必要前提。所以企業(yè)進行風(fēng)險投資時，應(yīng)明晰風(fēng)險投資者各自的產(chǎn)權(quán)以及風(fēng)險責(zé)任以避免日后發(fā)生糾紛。
　?。ㄆ撸┬磐腥谫Y
　　根據(jù)《信托法》，信托是指委托人基于受托人（信托機構(gòu)）的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。
　　信托融資的基礎(chǔ)是資產(chǎn)未來預(yù)期收益的現(xiàn)金流，信托其所蘊含的創(chuàng)新能力可以在各種融資渠道中進行，如股權(quán)信托、房地產(chǎn)信托、信托基金等，都可以成為融資路徑。信托不僅可以明確真正的法律權(quán)屬、避免代持或托管的權(quán)屬風(fēng)險，還能發(fā)揮信托制度的雙向防火墻的法律功能，避免雙方債務(wù)對信托財產(chǎn)的追索。
　　除了上述的融資渠道外，企業(yè)融資的渠道還有產(chǎn)權(quán)交易融資、商業(yè)信用融資、私募股權(quán)融資等。
　　企業(yè)融資是企業(yè)成長的過程，也是企業(yè)走向規(guī)范化的過程。企業(yè)在融資過程中，不僅應(yīng)知曉不同的融資渠道，更應(yīng)熟知不同融資渠道的所涉及的相關(guān)法律規(guī)定，這樣不但能拓寬融資視野，也能使融資行為更加規(guī)范化、合法化。
　　參考文獻：
　　1、高順芝.中小企業(yè)信用擔(dān)保業(yè)發(fā)展的根本[J].財經(jīng)問