新生代農民工勞動報酬權益的立法保護探究

許麗英，李明然

（1.中共黑龍江省委黨校，黑龍江 哈爾濱 150080；2.中國人民大學，北京 100872）

新生代農民工勞動報酬權益的立法保護探究

許麗英1，李明然2

（1.中共黑龍江省委黨校，黑龍江 哈爾濱 150080；2.中國人民大學，北京 100872）

在諸多新生代農民工權益受損問題中，反響最強烈、最集中的是“欠薪”問題。而新生代農民工勞動報酬權能否得到保障，不僅關系到勞動者及其家庭的幸福安康，更關系到當今經濟的發展與社會的穩定。由于我國現有的法律規定存在難以操作等問題，致使對新生代農民工勞動報酬權益保護顯得力不從心，亟需加以完善。

新生代農民工；勞動報酬權益；立法保護

勞動報酬權是新生代農民工在市場經濟條件下從事勞動過程中應該依法享有的最基本、最重要的法定權利之一。勞動報酬權能否得到保障，不僅關系到勞動者及其家庭的幸福安康，更關系到經濟的發展與社會的穩定。隨著我國社會的發展，在我國工業化、城鎮化建設進程中，大量農民工從農村流向城市，這一特殊群體為我國現代化建設做出了重大貢獻，他們是我國經濟發展的一個重要力量。因此，充分認識當前新生代農民工勞動報酬權益保障的現狀，正確分析和解決勞動報酬權益保障中存在的矛盾和問題，對于構建和諧社會，促進社會主義新農村建設，推進我國城鄉一體化進程具有十分重要的意義。2011年2月20日，中華全國總工會發布的一份《關于新生代農民工調查報告》顯示，目前在進城務工人員中，新生代農民工約1億人，但他們卻面臨著收入偏低、勞動合同執行不規范、工作穩定性差、社會保障水平偏低、職業安全隱患較多等問題。其中反響最強烈、最集中的當屬“欠薪”問題。導致農民工“討薪難”的障礙不只是法律意識問題，還有法律制度方面的問題。

一、新生代農民工勞動報酬權益保障的立法狀況

目前我國規定對拒不支付勞動報酬行為懲處的相關法律、法規和規章主要有1995年實施的《中華人民共和國勞動法》、2008年實施的《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》、《勞動保障監察條例》、《工資支付暫行規定》、《違反〈中華人民共和國勞動法〉行政處罰辦法》、《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》等。如1995年的《中華人民共和國勞動法》對勞動報酬的支付做了統一、全面、詳細的規定。尤其是作為勞動法配套實施的《工資支付暫行規定》及其補充規定，進一步明確了工資支付的形式、期限、假期工資、抵扣和限制，以及制度和檔案保管要求等問題。2008年實施的《中華人民共和國勞動合同法》，進一步強化了勞動報酬給付的外部監管機制，包括拓展勞動行政部門在勞動報酬領域的行政執法權限。同年，《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》也融入了民法債權中的一些機制，例如，該法第30條明確規定，勞動者可按照民事訴訟法中的督促程序，申請法院的支付令。此外，為避免勞動報酬類案件可能受累于民事訴訟程序耗時糜力的情況，該法第47條明確規定符合特定條件下的仲裁裁決，具有終局效力。今年《刑法修正案（八）》獲得通過，惡意欠薪入刑，并于5月1日正式實施，其中規定：“以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬，或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。”可見，我國在勞動報酬方面的立法，應當說是有一定規模的，但勞動報酬的給付狀況，需要我們對這一法律制度進行理性審視。

二、現階段新生代農民工勞動報酬權益保障法律制度存在的突出問題

新生代農民工作為特殊的社會群體，在經濟生活中的地位越重要，其勞動權益就越應得到保護。我國現有的勞動法、民事訴訟法和刑法，在保護新生代農民工合法權益方面發揮著重要作用，但仍有不適應我國形勢發展之處。從法律體系總體層面看，在我國已形成的中國特色的社會主義市場經濟的法律體系中沒有專門保護農民工權利的法律；從農民工勞動報酬權益的各項制度層面看，現行法律法規中沒有專門的保護農民工勞動報酬權的條款，即使有的內容對新生代農民工也適用，但也存在難以操作等問題。主要體現在：

（一）現行法律制度中舉證責任的分擔，不利于對新生代農民工權益的保護。我國不同的法律對舉證責任的分擔有不同的規定。有的規定按證據分擔的一般原則“誰主張、誰舉證”。如現行《民事訴訟法》第64條第1款規定：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。”再如《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第13條規定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。”此外，《勞動爭議調解仲裁法》第6條規定：“發生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。”

除證據分擔的一般原則外，上述相關法律還規定了舉證責任倒置原則。所謂舉證責任倒置，是指在特定的侵權訴訟中，提出主張的人不承擔舉證責任，而由否認侵權事實的對方當事人對其不應承擔侵權責任的事由，或對其所主張的事由負舉證責任。現實生活中有勞動合同的勞動爭議案件可以按照上述原則處理。但目前勞動用工的現實是絕大多數農民工根本就沒有勞動合同。據勞動和社會保障部2008年抽樣調查，新生代農民工勞動合同簽訂率在民營企業僅為55%。為此，勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》規定，用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照工資支付憑證或記錄（職工工資發放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；考勤記錄；用人單位向勞動者發放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；其他勞動者的證言等憑證。其中，后兩項憑證由勞動者負舉證責任。從實際情況看，目前法規、規章的這一規定實施有一定難度，因為在企業拒絕簽訂勞動合同的情況下，依據工作證、服務證等證件來認定勞動關系難度很大。據調查，沒有多少農民工曾經有過并且保留過這些證件，農民工提出解決勞動報酬等爭議的請求時，往往因提供不出相應的證據而敗訴。

（二）刑法惡意欠薪罪的規定，不利于對農民工權益的保護。第一，此罪“數額較大”中的數額規定既不確定，又違反法律面前人人平等的憲法原則。究竟拖欠工資多少算數額較大？如果這個問題不明確，刑法的規定就不可能有效實施。因為針對不同財產狀況的人“數額較大”的含義不同，靠救濟為生的人1000元可能就算數額較大，而經濟狀況較好的人上萬元才算是“數額較大”。并且這里的“數額較大”是計算拖欠人數的總數，還是對于一個勞動者來說的，不明確。另外，農民工作為弱者本應得到特殊保護，可此罪對農民工的要求高于處于強勢地位的用工者。因為此罪侵犯的客體是勞動者個人的財產所有權，這時有數額較大的要求；但反過來，如果勞動者侵犯用工者的財產所有權，構成“財產侵占罪”卻沒有“數額較大”的限制，這里的數額較大的規定有失公平。第二，此罪無論是被稱為“惡意欠薪罪”，還是被稱為“拒不支付勞動者的勞動報酬罪”，均表明其犯罪構成的主觀方面是直接故意，或者說是“惡意”的，難以獲得充分證據證明，即使法條規定“以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬，或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬”等客觀方面的要件，由于處于弱勢地位的農民工提供不出相關證據，由此導致該罪名的設立不能有效保護新生代農民工的合法權益。

（三）勞動爭議的仲裁管轄和訴訟管轄的法律規定，不利于對農民工權益的保護。按照我國現行法律規定，勞動爭議仲裁的管轄實行“以屬地管轄為主，其他管轄為輔”的原則。屬地管轄，即由根據勞動爭議當事人所在地域或勞動合同履行地來確定管轄的仲裁機構。具體來說，勞動爭議仲裁一般由用人單位所在地仲裁委員會管轄；如果用人單位與勞動者不在同一仲裁委員會轄區的，由勞動者工資關系所在地即向勞動者發放工資的用人單位所在地的仲裁委員會管轄；如果用人單位和勞動者不在同一省市，而勞動者所在地與勞動合同履行地一致的，也可由勞動合同履行地仲裁委員會管轄。勞動爭議訴訟管轄指在人民法院系統內部，各機構之間受理勞動爭議案件的分工和權限。按照《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的若干解釋（二）》第3條規定：勞動者持用人單位的工資欠條為證據直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關系其他爭議的，視為拖欠勞動報酬爭議，按照普通民事糾紛受理。而我國民事訴訟法關于普通民事糾紛確定管轄的一般原則是“原告就被告”，即由被告所在地人民法院管轄，我國民事訴訟法還規定，關于合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。問題是相當一部分新生代農民工根本沒有與用人單位和雇主簽訂勞動合同，致使維權成本加大，增加了討薪難度。

三、農民工勞動報酬權益的法律制度完善的對策

既然我國關于農民工勞動報酬權益的法律制度存在上述突出問題，因此，必須以完善立法的形式加以解決。

（一）擴大勞動合同舉證責任倒置的適用范圍。根據勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》規定，用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，有關“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；其他勞動者的證言等憑證由勞動者負舉證責任。但在企業拒絕簽訂勞動合同的情況下，絕大多數農民工提供不出任何證據。因此，筆者認為，解決這一問題的根本辦法在于實行“舉證責任倒置”，即凡是涉及勞動合同的爭議案件，即使勞動者提出主張，也應由用人單位提供所有的證據，即全部實行舉證責任倒置。其理由：一是從勞動法律關系的性質看，勞動法律關系是具有特殊屬性的法律關系，它是通過勞動過程體現的，管理是實現勞動過程必不可少的因素。這就決定了這種關系具有一定的隸屬性和不平等性。二是從勞動合同法的立法宗旨看，用人單位與勞動者簽訂勞動合同是用人單位的責任，如《勞動合同法》規定，“勞動關系用工之日起建立，用人單位必須在一個月內與勞動者簽訂勞動合同。用人單位事實用工，但沒有簽訂勞動合同的，為事實用工”。可見，用人單位與勞動者簽訂勞動合同是用人單位必須履行的義務，在用人單位沒有按規定履行義務的情況下，要求勞動者承擔舉證責任有失公平。三是實行舉證責任倒置是當前有效維護新生代農民工權益的一種趨勢。在河南新密市農民工張海超開胸驗肺事件出現后，我國職業病認定中已實行舉證責任倒置。因此，新生代農民工討薪時實行舉證責任倒置能有效維護農民工取得報酬的權益。

（二）完善刑法惡意欠薪罪的規定。鑒于此罪名剛剛入罪，不能立即修改法律，應以司法解釋的形式加以完善。第一，對此罪“數額較大”進行合理解釋。從一定程度上說惡意欠薪的危害性比盜竊行為的危害性還大，因此數額理應更小些，或者以刑法修正案的形式取消數額方面的規定，從而實現平等保護的原則。第二，將惡意欠薪入罪，目的是有效保護農民工的勞動報酬權，因此此罪應淡化主觀過錯要件的規定，即無論是“惡意”還是“善意”，只要出現農民工的勞動報酬權被侵犯，并造成嚴重后果的就應承擔刑事責任，并應借鑒國外的經驗，在沒有造成受害人生命、健康損害時，要突出其財產責任性質。

（三）完善勞動爭議的仲裁管轄和訴訟管轄的法律規定。對于確定農民工勞動報酬的案件，無論是仲裁管轄還是訴訟管轄，都應確定原告所在地的勞動爭議仲裁機構和司法機關有管轄權，使新生代農民工的勞動報酬權在程序方面獲得真正的救濟。應以立法的形式允許法院將此類案件轉移給原告所在地法院。只有這樣才能充分保障新生代農民工取得勞動報酬的權利。

[1]黎建飛.勞動合同法熱點、難點、疑點問題全解[M].北京:中國法律出版社，2008.

[2]趙秉志.新刑法教程[M].北京:中國人民大學出版社，1997.

[3]馬克昌.犯罪通論[M].武漢:武漢大學出版社，2003.

[4]高銘暄，馬克昌.刑法學[M].北京:北京大學出版社，高等教育出版社，2000.

[5]程勇，徐建.勞動報酬權的保障問題[J].法學教育，2007.9.

D912.5

A

1671-1262（2011）04-0055-03

2011-10-09

國家社會科學基金項目《新生代農民工融入城市的體制與機制研究》的階段性成果（10BJY035）

許麗英，女，中共黑龍江省委黨校教授，主要從事勞動經濟學、勞動法學方面的研究；李明然，女，中國人民大學經濟學院，主要從事城市經濟學、金融學方面的研究。

王勒懿