基于世貿(mào)組織框架下的電子商務(wù)立法狀況分析

北京城市學(xué)院現(xiàn)代職業(yè)學(xué)部 陳立新

北京城市學(xué)院公共管理學(xué)部 繆仁康

基于世貿(mào)組織框架下的電子商務(wù)立法狀況分析

北京城市學(xué)院現(xiàn)代職業(yè)學(xué)部 陳立新

北京城市學(xué)院公共管理學(xué)部 繆仁康

隨著電子商務(wù)在全球范圍內(nèi)的興起和發(fā)展，世貿(mào)組織成員國認(rèn)識到電子商務(wù)立法的重要性，并且制定了一系列關(guān)于電子商務(wù)的法律。為了更好地參與國際貿(mào)易競爭，我國企業(yè)必須分析研究這些法律。

世貿(mào)組織 電子商務(wù) 立法

電子商務(wù)是20世紀(jì)后期出現(xiàn)和逐漸發(fā)展起來的一種商品交易形式。 隨著科學(xué)技術(shù)的進步，電子商務(wù)已經(jīng)成為世界經(jīng)濟發(fā)展中的一支活躍力量。由于電子商務(wù)在全球范圍全面興起和發(fā)展，世貿(mào)組織成員國已經(jīng)著手研究電子商務(wù)法律規(guī)范問題，以應(yīng)對日益增多的貿(mào)易糾紛。為了更好地指導(dǎo)和幫助我國企業(yè)參與國際電子商務(wù)貿(mào)易，本文對基于世貿(mào)組織框架的電子商務(wù)立法狀況進行了分析。

1 電子商務(wù)立法理論研討——《全球電子產(chǎn)務(wù)宣言》和《電子商務(wù)工作計劃》

1998年5月在日內(nèi)瓦召開的世貿(mào)組織第二次部長級會議上，各國貿(mào)易部長們通過了《全球電子商務(wù)宣言》。該宣言敦促總理事會“制定一個全面的工作計劃以考察所有與電子商務(wù)相關(guān)的貿(mào)易問題”。1998年9月總理事會通過了《電子商務(wù)工作計劃》。《全球電子商務(wù)宣言》和《電子商務(wù)工作計劃》對于在世貿(mào)組織框架內(nèi)進一步開展電子商務(wù)的工作具有積極意義。《全球電子商務(wù)宣言》確立了不對電子傳輸征收關(guān)稅的做法。《電子商務(wù)工作計劃》為下一步的工作確立了許多具體目標(biāo)。《全球電子產(chǎn)務(wù)宣言》和《電子商務(wù)工作計劃》提出的法律意義在于：有了特定的機構(gòu)研究其范圍內(nèi)的電子商務(wù)問題，如電子商務(wù)的歸類、稅收及對發(fā)展中國家的援助等。但是《全球電子商務(wù)宣言》和《電子商務(wù)工作計劃》的不足之處在于：該宣言確立了對電子傳輸不征收關(guān)稅的做法，但這是臨時性的。在該工作計劃的指導(dǎo)下，各委員會對涉及本部門的電子商務(wù)問題的法律研究僅僅停留在理論研討階段，有了問題提出和思考，有了制度性的構(gòu)思和設(shè)計，可操作的現(xiàn)實運作制度沒有真正確立。

2 電子商務(wù)立法基礎(chǔ)建設(shè)—— 《GATS第四議定書》

在世貿(mào)組織范圍內(nèi)探討有關(guān)于電子商務(wù)的問題，優(yōu)先討論的是從屬于服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的《關(guān)于電信服務(wù)的附件》。這個附件上規(guī)定的各項權(quán)利均適合在公共電信服務(wù)上使用。例如，我們經(jīng)常使用的電話與數(shù)據(jù)傳輸，其側(cè)重點在于運用公共電信網(wǎng)絡(luò)和與之相配套服務(wù)的各項權(quán)利，對于電臺廣播與電視節(jié)目的傳遞與輸送卻并不在其中。不管成員國是不是已經(jīng)在服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定上準(zhǔn)許了這些業(yè)務(wù)可自由進入電信市場，都要以此協(xié)定為準(zhǔn)繩承擔(dān)起相應(yīng)的義務(wù)。1997年，世貿(mào)組織成員國又互相達成了《GATS第四議定書》，但是該議定書涉及的范圍較窄，僅對程序事項做出了有關(guān)的規(guī)定，總計有69個國家與地區(qū)同意。該項談判有力的促進了基礎(chǔ)電信的競爭。在最后的減讓表中各成員國均做出了電信增值服務(wù)的承諾。但是對于同電子商務(wù)密不可分的互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)業(yè)僅有十個成員國認(rèn)同。在議定書的談判期間，談判各方還共同締結(jié)了《參照文件》，該文件設(shè)立的目的是出于實現(xiàn)市場準(zhǔn)入的承諾得以貫徹執(zhí)行而能夠擁有國內(nèi)法的保護，同時也規(guī)范了競爭行為與專業(yè)名詞。

《GATS第四議定書》及《參照文件》的主要貢獻是，在世貿(mào)組織成員國之間互相開放電信市場方面已經(jīng)有了良好的開端。盡管如此，依舊有諸多需要協(xié)調(diào)的法律問題：第一，電子商務(wù)立法中最為重要的準(zhǔn)則是技術(shù)中立，可是在成員國的承諾中我們可以發(fā)現(xiàn)，技術(shù)中立并未完全實現(xiàn)；第二，在參與談判的成員國組成方面不盡合理，主要是經(jīng)濟發(fā)達國家，發(fā)展中國家未能積極參與并發(fā)揮自己應(yīng)有的作用。而且做出承諾的國家數(shù)量極為有限，僅僅只有數(shù)個成員國同意對外開放互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)的市場；第三，《參照文件》并不具有強制性的作用，屬于非正式的協(xié)議自然也就不具備法律效力，只能算作有指導(dǎo)意義的文件而已。

3 電子商務(wù)立法主體建設(shè)——《部長宣言》

1996年，世貿(mào)組織的首次部長級會議中有近三十個成員國與尚未加入世貿(mào)的國家與地區(qū)簽署了信息技術(shù)產(chǎn)品貿(mào)易的《部長宣言》，各方均同意減少有關(guān)信息技術(shù)產(chǎn)品的稅費。《部長宣言》附帶了諸多產(chǎn)品的詳細(xì)清單，該清單因而又被稱之為《ITA協(xié)議》。該協(xié)議的實現(xiàn)了信息技術(shù)產(chǎn)品彼此交易的零關(guān)稅。可是作為電子產(chǎn)品的一種，信息技術(shù)產(chǎn)品的更新?lián)Q代很快，但協(xié)議中所列清單卻未能及時進行相應(yīng)的修正。這樣就讓一些新的技術(shù)產(chǎn)品間的交易還是需要繳納關(guān)稅方能成交。電子商務(wù)讓海關(guān)在估價環(huán)節(jié)往往陷入困境，在法律方面表現(xiàn)為信息產(chǎn)品上所承載的數(shù)字難以做出較為正確價值評估。我們都知道，在外貿(mào)當(dāng)中利用互聯(lián)網(wǎng)為平臺進行的大都是服務(wù)貿(mào)易，而這些貿(mào)易又是以數(shù)字形式來表現(xiàn)。這樣就讓海關(guān)方面難以準(zhǔn)確計算電子商務(wù)真實的交易金額。不但因為欠缺有關(guān)的統(tǒng)計資料，而且這樣的服務(wù)貿(mào)易常常沒有記錄可供查尋。我們現(xiàn)在所使用的估價依據(jù)是讓成員國要么依據(jù)買賣該載體的交易數(shù)額計算，要么依據(jù)載體自身價值來計算。而這兩個方法所計算出的數(shù)額相差較大。例如，某些進口的有形商品僅是一個載體。站在企業(yè)的角度，載體的價值通常較為低廉，而其內(nèi)部所承載的軟件卻可能包含了難以估計的價值。但站在海關(guān)的角度來看，這些載體賬面價值并不高，如果依據(jù)載體自身價值來計算稅額則沒有實際意義。

現(xiàn)在阻礙信息技術(shù)產(chǎn)品貿(mào)易的非關(guān)稅壁壘也同樣非常嚴(yán)重。雖然ITA為電子商務(wù)所構(gòu)建的基礎(chǔ)功效已經(jīng)發(fā)揮并被成員國所認(rèn)同，但參與的國家數(shù)量畢竟有限。ITA盡管囊括了全世界高達九成的信息技術(shù)產(chǎn)品貿(mào)易業(yè)務(wù)量，可是參與的成員國卻以發(fā)達國家為主，數(shù)量眾多的發(fā)展中國家被排除在外。ITA上表明了產(chǎn)品清單一定要進行更新工作。可是在1997與1998兩年間因為成員國間無法妥協(xié)而被迫中止，這就造成有大量的產(chǎn)品不能被列入清單之中。此外，現(xiàn)在各個成員國設(shè)置非關(guān)稅壁壘也日趨增加，這同樣增加了電子商務(wù)活動的困難。電子商務(wù)活動與知識產(chǎn)權(quán)的保護是緊密相連，互聯(lián)網(wǎng)中的多個貿(mào)易都會與知識產(chǎn)權(quán)有內(nèi)在關(guān)聯(lián)。例如，電子商務(wù)銷售的主要商品——音像文化制品以及一些技術(shù)，它們的出售與允許使用無不牽涉到知識產(chǎn)權(quán)的保護問題。

我們通過觀察圖書的銷售就可以發(fā)現(xiàn)，版權(quán)所有人會顧慮到自己的圖書在網(wǎng)上被復(fù)制與傳播，這也是他們拒絕公開資料的重要原因。關(guān)于這方面的法律規(guī)范，《國際版權(quán)公約》對于保護文學(xué)藝術(shù)作品有著詳盡的規(guī)定，其中的復(fù)制以及引用的方式在《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》中已經(jīng)有了明確的規(guī)范與界定。《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》強調(diào)了執(zhí)行以及對成員國實際義務(wù)完成的監(jiān)督、成員國內(nèi)部爭端解決機制的運行，對于復(fù)制權(quán)和《國際版權(quán)公約》所蘊含的其他權(quán)利進行了強調(diào)。不僅僅要求做到與《國際版權(quán)公約》的標(biāo)準(zhǔn)相符，同時也對一些問題進行了澄清。它明確規(guī)定計算機程序也是文學(xué)作品的一個類型，應(yīng)當(dāng)受到保護。對于數(shù)據(jù)以及利用數(shù)據(jù)重新編排的活動也受到相應(yīng)的保護。

在1996年通過了知識產(chǎn)權(quán)保護的兩個重要條約—— 《WTPO版權(quán)條約》和《WIPO表演和唱片條約。這兩個條約在通訊權(quán)和技術(shù)手段的規(guī)避等諸多方面均有較大的突破。在互聯(lián)網(wǎng)上使用商標(biāo)造成的法律困擾是：在何種條件下依照哪個國家的管轄權(quán)來界定該標(biāo)識已經(jīng)侵犯了注冊商標(biāo)的合法權(quán)益；假若已經(jīng)構(gòu)成了侵權(quán)應(yīng)該采取何種補救手段，特別是當(dāng)這些侵害往往發(fā)生別的國家。在商標(biāo)和互聯(lián)網(wǎng)域名這二者之間的法律困擾是：域名的分配有其一定的內(nèi)在規(guī)律，頂級域名下面只可能有二級域名。同時，不同的國家與地區(qū)之間即便不同類型的產(chǎn)品與服務(wù)極有可能是同樣的商標(biāo)。因為域名的獨特性讓它具有較高商業(yè)價值，在何種條件下按照哪個國家的司法管轄來確定侵權(quán)行為的發(fā)生。這些棘手的難題只可能在有關(guān)商標(biāo)的電子商務(wù)制度中有效解決。

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1005-5800(2011)01(b)-239-02