本案是否違法該不該處罰

案情回顧

《中國質量技術監督》2011年第10期“拋磚引玉”欄目刊登的《銷售列入淘汰目錄的產品是否可以直接處罰》介紹了這樣一起案例:某質監局執法人員根據舉報線索，對轄區內某鋼材經銷公司(以下簡稱A公司)進行執法檢查。經查發現，A公司鋼材產品堆場上有80噸待銷的熱軋帶肋鋼筋。吊牌顯示:涉案鋼筋生產企業為B公司，已經取得生產許可證，鋼筋牌號為HRB335。其中，有50噸鋼筋的生產日期為2011年8月20日，其余30噸鋼筋的生產日期為2011年4月30日。根據2011年6月1日起實施的《產業結構調整指導目錄(2011年本)》(國家發改委第9號令)，HRB335牌號的熱軋鋼筋已被列為淘汰類產品。

該質監局執法人員就能否對A公司實施行政處罰產生了4種不同意見，本案到底該如何處理呢？

文章刊登后，各地讀者紛紛來信來電闡述自己的觀點和看法，其中許多觀點都講得很有代表性?，F將部分讀者的觀點摘編刊登，并將有關專家的說法附后，僅供參考。希望能對您的執法工作有所幫助。

同意第一種意見

河北省正定縣質監局曹莉娜、山東省濟南市質監局平陰分局張強、張曉云認為:

我們同意第一種意見。理由是:

《產品質量法》第五十一條:生產國家明令淘汰的產品的，銷售國家明令淘汰并停止銷售的產品的，責令停止生產、銷售，沒收違法生產、銷售的產品，并處違法生產、銷售產品貨值金額等值以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節嚴重的，吊銷營業執照。第七十條:本法規定的吊銷營業執照的行政處罰由工商行政管理部門決定，本法第四十九條至第五十七條、第六十條至第六十三條規定的行政處罰由產品質量監督部門或者工商行政管理部門按照國務院規定的職權范圍決定。法律、行政法規對行使行政處罰權的機關另有規定的，依照有關法律、行政法規的規定執行。A公司的行為發生在流通領域，根據質檢部門與工商部門的分工，本案應當移交工商部門處理，HRB335熱軋帶肋鋼筋列入淘汰類產品的日期為2011年6月1日。故該批鋼筋中的生產日期為2011年8月20日的50噸鋼筋應將檢查情況函告B公司所在地的質監部門處理。

同意第二種意見

山東省濟南市質監局平陰分局楊建坤、趙淑毅、夏信青認為:

本案我們傾向于第二種觀點:問題主要在于以下方面:A公司違法涉及的80噸鋼筋都屬于國家明令淘汰的產品，質監部門有權對其進行查處，A公司的行為違反了《產品質量法》的第三十三條、三十五條。應按《產品質量法》的第五十一條處罰。

同意第三種意見

山東省墾利縣質監局李偉倩、許玲玲、安徽省六安市質監局裕安分局劉愛民、山東省濟南市質監局平陰分局王紅巖、盛偉、江蘇省鎮江質監局邵國興、吳剛、福建省建寧縣質監局陳永遠認為:

我們同意第三種意見，理由如下:

《產品質量法》第二十九條規定，生產者不得生產國家明令淘汰的產品。第三十五條規定，銷售者不得銷售國家明令淘汰并停止銷售的產品?？梢姟懂a品質量法》在對待國家明令淘汰的產品領域中，對生產者和銷售者的義務界限是不同的，銷售者義務條件要寬松，必須具備“明令淘汰并停止銷售”兩個條件，可以認為某種產品雖然國家明令列為淘汰產品，但只要沒有停止銷售的規定都認為可以銷售。

具體到本案中，2011年6月1日起實施的《產業結構調整指導目錄(2011年本)》第三類“淘汰類”的落后產品中，其中HRB335牌號的熱軋鋼筋被列為淘汰類產品，該鋼筋顯然符合“明令淘汰”這一項條件。2011年10月31日國家發展改革委公布了《產業結構調整指導目錄(2011年本)鋼鐵類條款解讀》，其中第十條是關于熱軋鋼筋:牌號HRB335、HPB235(淘汰類)的解釋中規定:“考慮到鋼筋使用規范和相關國家標準正在修訂完善之中，當前仍有大量《目錄(2011年本)》發布之前的在建工程，為保證項目建設需要，經與有關部門協商，淘汰工作預留一年過渡期，至2012年底，全面淘汰HRB335、HPB235熱軋鋼筋”，筆者認為其中規定淘汰的過渡期是針對項目建設，也就是使用環節，在生產環節自2011年6月1日發布《產業結構調整指導目錄(2011年本)》起就不得生產，至于銷售環節，其銷售的產品畢竟是生產者生產出來的，在保證其銷售的產品生產日期是2011年6月1日以前的，其可以繼續銷售HRB335牌號的熱軋鋼筋，項目建設者也可以繼續使用直至2012年底。換句話說，銷售者是有條件的使用這個過渡期。因此，可以說，直至2012年底，A公司有合法繼續銷售2011年6月1日前生產的HRB335牌號的熱軋鋼筋的權利。在本案中，2011年8月20日生產的鋼筋顯然是生產企業違法生產的，銷售企業對其進行銷售也是違法的，故應按照第三種意見處理，對2011年4月30日生產的鋼筋不予處罰，對2011年8月20日生產的鋼筋進行處罰。

同意第四種意見

山東省濟南市質監局平陰分局楊云長、胡業山認為:

我們傾向于第四種觀點:《產品質量法》第三十五條規定，銷售者不得銷售國家命令淘汰并停止銷售的產品，國家發改委第9號令只是將該類鋼筋列入淘汰產品，并沒有下達停止銷售的指示或文件，所以只要國家相關部門未發布停止銷售的公告，A公司的違法行為就不成立，無法實施行政處罰。

四種意見均不妥

山東省臨邑縣質監局王洪革、山東省東營市質監局河口區分局劉建軍、山東省濟南市質監局平陰分局李德亮、解培眾認為:

我們認為本案的觀點均有不妥，理由如下: