非上市國有企業(yè)公開增資擴股若干法律問題探析

■ 李錚

（湖南省聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所，湖南長沙410011）

非上市國有企業(yè)公開增資擴股若干法律問題探析

■ 李錚

（湖南省聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所，湖南長沙410011）

在實務(wù)工作中，非上市國有企業(yè)（以下簡稱“國有企業(yè)”）增資擴股工作是一個較為復(fù)雜的問題，為規(guī)范運作，規(guī)避風險，其中若干相關(guān)問題值得我們研究、重視。

1 國有企業(yè)增資擴股的屬性

通常所說的企業(yè)增資擴股，是指企業(yè)為擴大經(jīng)營規(guī)模，拓展業(yè)務(wù)范圍，提高資信程度，依法增加注冊資本金的行為。對于有限責任公司來說，增資擴股一般指企業(yè)增加注冊資本，增加的部分由新股東認購或新股東與老股東共同認購。對于股份有限公司而言，增資擴股指企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴大股權(quán)，從而增加企業(yè)的資本金。

《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會<關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見>》（國辦發(fā)〔2003〕96號）（以下簡稱“96號文件”）規(guī)定：國有企業(yè)改制，包括轉(zhuǎn)讓國有控股、參股企業(yè)國有股權(quán)或者通過增資擴股來提高非國有股的比例等。由此可見，增資擴股是國有企業(yè)改制的一種形式。因此，國有企業(yè)公開增資擴股應(yīng)當遵守《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》(國務(wù)院令第378號)、96號文件，以及《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實施意見的通知》（國辦發(fā)[2005]60號）（以下簡稱“60號文件”）等相關(guān)規(guī)定。

2 國有企業(yè)增資擴股應(yīng)當嚴格依程序公開進行

根據(jù)60號文件規(guī)定：通過增資擴股實施改制的企業(yè)，應(yīng)當通過產(chǎn)權(quán)交易市場、媒體或網(wǎng)絡(luò)等公開企業(yè)改制有關(guān)情況、投資者條件等信息，擇優(yōu)選擇投資者。這條規(guī)定實際上與96號文件的規(guī)定“非上市企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓要進入產(chǎn)權(quán)交易市場，不受地區(qū)、行業(yè)、出資和隸屬關(guān)系的限制”，以及《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》“企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行”的精神是一致的，即：要求國有企業(yè)在增資擴股過程中做到程序公正，遵循“公開、公平、公正、競爭”的原則，通過公開競價、招投標等方式來選定投資者，以切實維護國有企業(yè)出資人、相關(guān)債權(quán)人、職工等的合法權(quán)益，確保國有資產(chǎn)保值增值。

國有企業(yè)增資擴股工作應(yīng)當遵循的基本程序主要包括：

①增資擴股方案按照規(guī)定履行決定或批準程序；

②按照規(guī)定清產(chǎn)核資。企業(yè)實施改制僅涉及引入非國有投資者少量投資，且企業(yè)已按照國家有關(guān)規(guī)定規(guī)范進行會計核算的，經(jīng)本級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，可不進行清產(chǎn)核資；

③開展財務(wù)審計和資產(chǎn)評估。資產(chǎn)評估報告按照規(guī)定予以核準或備案。

3 嚴格控制企業(yè)管理層通過增資擴股持股

所謂企業(yè)管理層，是指國有及國有控股企業(yè)的負責人以及領(lǐng)導(dǎo)班子的其他成員同時包括管理層直接或間接出資設(shè)立的企業(yè)，不包括對管理層實施的獎勵股權(quán)或股票期權(quán)。

根據(jù)規(guī)定，管理層成員擬通過增資擴股持有企業(yè)股權(quán)的，不得參與制訂改制方案、確定國有產(chǎn)權(quán)折股價、選擇中介機構(gòu)，以及清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、離任審計、資產(chǎn)評估中的重大事項。涉及管理層通過增資擴股持股的改制方案，必須對管理層成員不再持有企業(yè)股權(quán)的有關(guān)事項做出具體規(guī)定。管理層不得向包括本企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)借款，不得以國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)作為標的物通過抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等方式籌集資金，也不得采取信托或委托等方式間接持有企業(yè)股權(quán)。

之所以要嚴格控制企業(yè)管理層通過增資擴股持股，是遵循了相關(guān)利害關(guān)系人應(yīng)當“回避”的原則，以避免企業(yè)管理層利用自身職權(quán)和便利，通過違規(guī)的“關(guān)聯(lián)交易”損害企業(yè)權(quán)益，從而達到牟取個人私利的目的。

總而言之，在非上市國有企業(yè)增資擴股的全過程中，應(yīng)當做到程序公開、公正、公平，實現(xiàn)平等、有序競爭，以切實保障各相關(guān)方的合法權(quán)益。■