轉讓的是企業還是土地？

□王樹森 薛文芳

轉讓的是企業還是土地？

□王樹森 薛文芳

《中國國土資源報》2010年7月15日“法制周刊”欄目中刊登的《轉讓的是企業還是土地？》一文，筆者參照有關法律法規并結合多年工作經驗，發表自己的觀點。

首先，我們將案例重現。

【點評案件】

2001年，市政府批復同意某縣私營企業天鵬公司征收15畝土地建廠房。之后，天鵬公司辦理了15畝土地的使用手續，并領取了國有土地使用證，土地用途為工業。根據當時備案的營業執照，天鵬公司的法定代表人為王大虎。2005年，王大虎將天鵬公司及公司所使用的土地一起轉讓給了李進。2010年，國土部門年度檢查時發現這一情況，向王大虎送達了行政處罰告知書。告知書稱：你公司未經批準，于2005年與李進簽訂合同，擅自將你公司使用的15畝土地轉讓給李進，形成了非法轉讓土地的事實。我局將根據《土地管理法》第七十三條給予你公司行政處罰。

王大虎向國土局進行了申辯，認為：該宗地的土地使用權主體不是自己，而是天鵬公司。法定代表人的變更是企業需要，法定代表人變更后，法人名稱并沒有變，天鵬公司仍是該宗土地的使用權人。

【分歧意見】

國土部門接到該申辯意見后，出現了兩種意見。一種意見認為，王大虎不構成非法轉讓土地。在整個征地過程中，都是以天鵬公司為主體的，沒有任何審查法定代表人的程序，認定王大虎非法轉讓土地沒有法律依據。

另一種意見認為，天鵬公司是個人投資的私營企業。如果是國有企業，變更法定代表人，其主管部門（出資人或投資人）要下達企業原法定代表人的免職文件和對企業新任法定代表人的任職文件，其投資主體和使用資產主體并沒有改變。但個人投資企業法定代表人的變更就是全部資產的轉移,可視為土地使用權發生了交易。

【作者觀點】

首先，天鵬公司作為由王大虎一人投資興辦的私營企業,它所享有的財產包括土地使用權以及地上附著物等一系列屬于該企業的合法資產。既然天鵬公司是由王大虎一人投資的私營企業，公司股東只有王大虎一人，那么王大虎將天鵬公司以及公司所使用的土地一起轉讓給李進，其實質屬于企業資產的整體出售，其行為已經違反了《土地管理法》第二條第三款的規定：“任何單位和個人不得侵占、買賣或以其他形式非法轉讓土地。”

其次，《土地管理法》第七十三條的規定：“買賣或者以其他形式非法轉讓土地的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門沒收違法所得；對違反土地利用總體規劃擅自將農用地改為建設用地的，限期拆除在非法轉讓的土地上新建的建筑物和其他設施，恢復土地原狀，對符合土地利用總體規劃的，沒收在非法轉讓的土地上新建的建筑物和其他設施；可以并處罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！惫P者認為王大虎非法轉讓土地的事實清楚，該縣國土資源局給予天鵬公司（王大虎）作出的行政處罰是有法可循，有據可依的。

（作者單位：修武縣國土資源局）