本案怎樣認定轉(zhuǎn)讓方非法所得？

□張 濤

2002年3月，為完善高新區(qū)道路運輸基礎設施，焦作市運管局申請50畝土地建設交管站和運輸服務中心。2002年7月，市發(fā)展改革委員會批復立項后，運管局申請辦理用地手續(xù)。2004年3月，市政府將9553平方米土地劃撥給運管局作為辦公用地，將9945平方米土地出讓給運管局作為住宅用地。2004年底，運管局辦理了住宅用地的土地使用證。

2003年8月，運管局在尚未取得政府用地批文的情況下，與甲公司簽訂合同。雙方約定，辦公區(qū)由甲公司墊資開發(fā)，辦公樓三樓以下部分樓房、門面房按成本價折地價給運管局，產(chǎn)權(quán)歸運管局，其他產(chǎn)權(quán)歸甲公司所有。

2006年5月，運管局和甲公司又簽訂補充協(xié)議：運管局放棄辦公區(qū)三樓以下部分樓房、門面房的產(chǎn)權(quán)，其產(chǎn)權(quán)歸甲公司所有；運管局所征辦公樓建設用地的所有征地費用及利息，由甲公司支付給運管局；運管局協(xié)助甲公司辦理土地過戶手續(xù)。至今，雙方仍未辦理出讓轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

2007年3月，焦作市國土資源局巡查發(fā)現(xiàn)后，認為運管局分兩次將劃撥的辦公用地私自轉(zhuǎn)讓給開發(fā)公司的行為，違犯了《土地管理法》第二條和《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十四、四十五條的規(guī)定，屬于非法轉(zhuǎn)讓土地行為，遂將此案移送到焦作市人民檢察院。同年12月，該案繼續(xù)走行政程序。經(jīng)查，甲公司支付給運管局征地補償費及利息共計2149425元。因此，焦作市國土資源局依法沒收焦作市運管局非法所得2149425元，并按非法所得5%的標準，對焦作市運管局處以罰款107471元。該處罰決定作出后，運管局不服，認為該宗土地至今還在自己名下，沒有轉(zhuǎn)讓給他人，且自己與甲公司簽訂的協(xié)議并未履行，沒有非法所得，遂向法院提起行政訴訟。

一審、二審法院判決均維持了國土資源局的處罰決定。

筆者認為，運管局在未經(jīng)批準的情況下，通過協(xié)議方式將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)給甲公司，致使甲公司在該宗地上建成兩棟11層樓房投入使用并出租營利，成為該塊土地的實際使用者，其行為屬于非法轉(zhuǎn)讓土地。按照原國家土地管理局政策法規(guī)司《關于對非法所得問題請示的答復》的規(guī)定，非法轉(zhuǎn)讓土地，是非法所得的前提條件，構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地行為，其所得款額都是非法所得，其所得款額不應扣除轉(zhuǎn)讓者原取得土地的代價（如征地費用等）及對土地的投入。但在土地與地上建筑物和其他附著物同時轉(zhuǎn)讓時，應扣除地上建筑物和其他附著物轉(zhuǎn)讓的價值部分。本案中，在檢察機關未取得進一步證據(jù)前，焦作市運管局轉(zhuǎn)讓9553平方米土地的非法所得為征地補償費及利息2149425元。