論企業內部合同審查

摘要：合同審查是企業法律工作者的一項重要工作，本文針對企業合同審查中一些容易出現的問題，論述了合同審查的方法。力求對企業內部從事法律實務的人員提供可操作的參考和借鑒。

關鍵詞：企業；合同；審查

合同是企業經營中明確雙方權利義務關系的基本文書，直接影響到企業權利和義務的承擔。因此，對企業簽訂的合同，必須進行規范、有效的法律審查，才能保證所簽訂的合同合法有效、切實可行，維護企業的合法權益。企業在審查合同時應注意以下方面。

一、選擇合適的合同審查人員，保證合同審查質量

由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業內部的生產、人事及財務等管理工作，合同審查是一項對審查者的要求較為全面的工作，不但要有扎實的法學基礎知識，還要熟悉企業生產經營管理、經濟運行等相關業務。企業應當配備專職或兼職合同審查人員，在合同審查過程中，要加強學習、勇于實踐、探索規律、積累方法，用理論指導實踐、在實踐中形成經驗、在經驗中總結方法、用方法來服務工作，逐步形成適合自身企業特點的合同審查管理模式，有效把握合同審查的方法和技巧，為企業發展保駕護航。

二、注重合同采用形式。規范合同的簽訂程序

《合同法》基于意思自治原則，規定當事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。實踐中要重視合同的形式，口頭形式在發生糾紛時難于證明事實真相，難于分清是非和責任，除了即時清結的合同也就是一手交錢一手交貨的合同外，一般采用合同書形式。隨著科學技術的發展，信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真等)也是法律允許的。當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，最好在合同成立之前簽訂確認書。同時要妥善保管好合同的原件，合同的原件保管是非常重要的，這不但是合同的履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據。

審查合同雙方當事人是否在合同上簽字、蓋章；如果合同中約定須經公證后合同方能生效，應審查合同是否經過公證機關公證；如果法律、法規規定，合同須經有關部門批準后才能生效，應審查合同是否經過有關部門批準；如果法律、法規規定，合同須經有關部門進行登記方能生效，應審查合同是否到有關部門進行登記。只有嚴格按規定的程序，嚴格把關，才能保證合同合法有效。

三、審查合同的條款，保證合同真實、合法，有效

企業要實現訂立合同的預期目的，合同審查人員就應該對企業內部各部門起草的各類合同認真的推敲，嚴格審查合同的標的、內容、主體等方面是否符合國家法律、政策的規定，審查合同內容是否真實，合同條款是否齊全、完備、嚴謹，以保證所簽訂的合同合法有效、切實可行。審查合同應從以下幾個方面進行。

1.審查當事人意思表示是否真實，合同主體是否合法。合同當事人在締約過程中所作的要約和承諾都應該是自己真實意志的表示，如果合同當事人的意思表示由于受到外力的不當干擾而不自愿、不真實，就會使其利益受到損害。合同審查人員在審查合同時，應認真分析當事人的真實意圖，看其意思是否有欺詐、脅迫或重大誤解的情形，并注意糾正顯失公平的合同條款，確使合同內容真實反映當事人的意志；當事人在訂立合同時，必須具有相應的民事行為能力，這是法律對合同主體資格作出的一種規定。主體不合格，所訂立的合同不能發生法律效力。合同審查人員應審查合同的當事人是否是依法成立的法人、其他組織，要審查法定代表人或主管負責人的資格證明，若是代理人簽訂合同的，要審查是否具備委托人的授權委托證明，合同當事人是自然人的，應當審查其自身狀況及是否具有法定的權利能力和行為能力。

2.審查合同中有關標的數量、價格、質量、結算方式、違約責任等條款，是否違反國家有關法律規定。如對國家有限價標準的產品，確定價格時必須遵守國家規定的限價標準，不得擅自漲價或變相漲價。如在工程合同中的結算方式條款中，以往的結算是預算加簽證，這就容易造成預算價超概算價，合同價超預算價，結算價超合同價。對于此類問題，合同審查人員可以建議合同經辦部門，對于工程規模不大，工期較短的工程，可采用固定總價合同，這樣就可避免上述問題的發生。對于工程投資數額超過規定規模，工期較長的工程，必然會有設計變更問題，在工程變更過程合同中再詳細約定。

3.審查合同條款是否完備、文字是否準確。《合同法》規定，合同的內容由當事人約定，—般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名、標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任、解決爭議的方法。這些條款不完備，不僅嚴重影響合同履行，甚至導致合同無效。因此，合同審查人員應當按照合同的性質，依據相應的法律、法規對合同條款進行認真審查，確定合同主要條款有無遺漏，各條款內容是否具體、明確、切實可行，避免因合同條款不全或條款過于簡單、抽象及原則，影響合同實際履行。同時對合同承辦人起草的合同的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每—個標點符號都進行仔細推敲，反復斟酌，確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表達，及時糾正容易引起誤解、產生歧義的詞語，確保合同的措辭用字準確無誤，以便雙方遵照執行，認真履行，避免糾紛的發生。

四、避免合同漏洞，預防經營風險

合同雙方當事人經過平等協商，應該就合同的有關事項作出了完備的規定，才能順利地履行合同，以達成雙方交易的目的。然而在實際的法律實務中，受多種主客觀條件的限制，當事人訂立的合同仍然會出現只涵蓋所需處理的部分事項。疏忽的可能是合同的主要條款，也可能是非主要條款，如購買設備而沒有規定運費的負擔等條款。

出現合同漏洞即應補救，這就要求合同審查人員，在經辦人員的的配合下，運用所掌握的法律知識，填補合同漏洞，其方法有多種。我國《合同法》第61條規定：“合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。”合同雙方當事人是最了解合同規定了哪些內容，最清楚合同的漏洞本質所在。由當事人首先協商補充合同漏洞，這樣既貫徹了合同自由的原則，又有助于達成協議進而迅速完成交易，如協商不成還可依據合同的有關條款或交易習慣或法律有相關的任意性規定補充合同漏洞。上述措施均不能奏效時，還可以請求人民法院依合同的補充解釋來填補合同漏洞。

綜上所述，作為市場主體的企業，從事的交易行為很多，面對的主體形形色色，陷阱和風險很多，只有按照法律相關規定，嚴格審查合同，才能有效地避免或降低合同風險，最大限度地維護企業的合法權益。論《勞動合同法》實施過程中的法律問題

張海濤

摘要：2008年1月1日開始實施的《勞動合同法》，作為中國第一部勞動合同制度的專門法律，是一部極其重要的法律。勞動合同法事關勞動關系的和諧穩定問題，同時也是建設和諧社會的重要保證。《勞動合同法》加強了對勞動者的法律保護，可是在現實實施中又遇到了很大的阻力，使一些法律規定沒法在實際操作中得到實現，本文將針對實際，結合《勞動合同法》對這些問題進行剖析并提出解決的途徑。

關鍵詞：勞動者權利；合同制度；爭議制度

一、新法對加強了對勞動者權利的保障

勞動合同法是規范勞動關系的一部重要法律，在中國特色社會主義法律體系中屬于社會法。作為我國勞動保障法制建設進程中的一個重要里程碑，勞動合同法的立法的目的在于使勞動合同在明確勞動合同雙方當事人的權利和義務的前提下，重在對勞動者合法權益的保護，總得說來有以下幾方面的保護：

1.及時獲得勞動報酬的權利

及時獲得足額勞動報酬是勞動者的一項基本權利。《勞動合同法》將“勞動報酬”作為勞動合同的必備條款之一，并規定：勞動合同中缺少“勞動報酬”條款的，由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害的，由用人單位承擔賠償責任。

2.同工同酬的權利

所謂同工同酬，是指在相同或者相近的工作崗位上，付出相同的勞動，應當得到相同的勞動報酬。《勞動合同法》將此規定作為一項基本原則來解決現實中的違法問題。

3.拒絕強迫勞動、違章指揮、強令冒險作業的權利

為了保障勞動者拒絕強迫勞動、違章指揮、冒險作業的權利的實現，《勞動合同法》規定：勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業的，不視為違反勞動合同；用人單位以暴力、威脅或非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

4.要求依法支付經濟補償的權利

經濟補償是用人單位承擔的一種社會責任。在我國失業保險制度建立健全過程中，經濟補償可以有效緩解失業者的實際生活困難，維護社會穩定，形成良好社會氛圍。同時，經濟補償也是國家調節勞動關系的一種經濟手段，可以引導用人單位進行利益權衡，謹慎行使解除勞動者的權利。《勞動合同法》延續了勞動法的有關規定，賦予了勞動者要求用人單位依法支付經濟補償的權利，并對應當給予經濟補償的情形和補償標準進一步作了具體規定。

在保證勞動者權利的過程中，《勞動合同法》還規定了用人單位在法定條件下必須跟勞動者簽訂無固定勞動合同以及給以了勞動者法定的解除權。這些規定無疑給了勞動者很大的權力跟用人單位在勞動糾紛中進行周旋和為自己的權利進行斗爭的砝碼。

二、新法完善了《勞動法》合同制度

第一，有針對性地解決現行勞動合同制度中存在的主要問題。如一些用人單位不依法訂立書面勞動合同，濫用試用期和勞務派遣，限制勞動者的擇業自由和勞動力的合理流動等。

第二，促進勞動者的就業穩定。《勞動合同法》的實施將扭轉目前勞動法律制度框架下勞動合同短期化的明顯傾向，加強職工的就業穩定感和對企業的歸屬感，促使其增加為企業長期服務的工作熱情和職業規劃，有利于企業的長期發展和社會的和諧穩定。

第三，根據實際需要增加維護用人單位合法權益的內容。如商業秘密、競業限制等制度，放寬了用人單位依法解除勞動合同的條件。

三、《勞動合同法》四大爭議制度解析

1.無固定期限勞動合同不等于終身制，卻可使勞動關系和諧穩定

因為，對無固定期限的勞動合同，可以協商終止、當勞動者死亡時自然終止企業滅失時終止，也可以附終止條件成就時終上以及勞動者達到享受養老保險待遇條件時終止。當勞動者有過錯、喪失勞動能力或企業經營困難裁員等，用人單位都可以單方解除勞動合同。

2.用人單位變更、解除勞動合同可以隨時進行，但是不可以隨意進行

該法規定，勞動合同可以協商解除，也可以按法定條件單方解除。該法第42條和第45條規定，用人單位對五種職工單方解除勞動關系的條件進行了嚴格的限制。對這五種職工，在一般情況下，即使勞動合同到期了也不能夠終止，而只能順延。

3.勞務派遣方式依然可以采用，但責任和成本分配更加合理

該法強化和完善了勞務派遣制度，規定勞務派遣單位與使用單位對勞動者須承擔連帶責任，勞務派遣只適用于“臨睜性、輔助性或者替代性工作崗位”。

4.用人單位解除和終止勞動合同，支付經濟補償金并不是絕對的

勞動合同終止包括七種情況，只有兩種明確規定是需要用人單位支付經濟補償金的，即勞動合同到期終止和用人單位滅失。因此《勞動合同法》并沒有在經濟補償金問題上給用人單位增加更多的負擔。

新的《勞動合同法》的爭論，無疑對中國的用人單位和勞動者，都有提高經濟法律意識、維護法律權利的積極功能。這將成為中國的雇主和雇員真正在精神層面融入法治精神，真正做到知法守法的意義。

當然，《勞動合同法》本身還存在著一些需要細化和可操作性規定，個別條款還存在著一些值得商榷的地方，亟待立法或司法機關進行解釋并加以進一步完善。但是，這部《勞動合同法》仍然是瑕不掩瑜，充分體現了保護勞動者合法權益的立法主旨。《勞動合同法》的實施，是對勞資雙方地位長期不平衡的矯正，較好地兼顧了用人單位和勞動者的合法權益，同時承載著太多人的利益。