論我國涉外遺囑繼承法律關系立法的框架設計

[摘要] 由于我國立法在涉外遺囑繼承方面尚為空白，使得實踐中存在無法可依的情況，因此，相關立法迫在眉睫，本文針對相關立法中框架性問題進行闡述，包括:同一制或區別制的采用、統一論或分割論的選擇。

[關鍵詞] 涉外遺囑繼承同一制與區別制統一論與分割論

國際私法中的涉外遺囑繼承是主體、客體和法律事實三要素中有一項與外國相聯系的遺囑繼承關系。由于各國對于該問題的規定差異較大，在具體的司法實踐中，常出現法律沖突的情況。為維護我國的利益，加強這一方面的立法不可否認具有重要意義，但在考慮涉外遺囑繼承法律適用規則的具體內容之前，首先應確定其立法的框架性設計，這種框架性設計主要包括以下兩部分:

一、同一制和區別制的選擇

在規定應適用的法律時是否區分動產和不動產，構成了涉外繼承中的同一制和區別制。從現有的國際上涉及涉外遺囑繼承的立法來看，有些國家采用的是區別制，這種立法模式保證了不動產所在地法院在承認和執行外國法院判決時有較少的阻礙，但其不利之處就是相對比較繁瑣，因為行為人需針對自己不同性質的財產分別制定遺囑，法院也必須分別對兩份不同的遺囑的有效性進行審查;有些國家采用的是同一制，此種制度相對區別制就比較簡便，行為人只需制定一份符合法律規定的遺囑即可實現其處分自己財產的目的，但如果在立法中不考慮物之所在地法規定的，尤其是不動產所在地法的強制性法律規定，那么為了維護本國的利益，不動產所在地法院在承認和執行該法院判決時將不會予以支持，這就會造成判決無法執行的后果。所以，兩種制度各有優劣，需結合不同的國情選擇適用。

我國1985年《繼承法》第36條明確了涉外繼承采用的是區別制，由于這一條文存在諸多不足，1986年的《民法通則》第149條進一步規定:“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”從這兩個條文來看，都強調是區別制的采用，但《民法通則》第149條的規定僅限于法定繼承領域，沒有涉及涉外遺囑繼承的問題，因此，在遺囑繼承方面是采用區別制還是采用同一制仍需進一步立法。

筆者認為采用同一制更適當，分析如下:

1.個人財產的數量和內容增長較快，采用區別制將加大立遺囑人的負擔

現今，個人財產增速很快，在數量上和財產構成上，都有很大的變化，其中包括有形財產和無形財產，且有形財產中的動產與不動產的比例也在變化，不動產位于外國的情況越來越常見，立遺囑人在生前所立的遺囑在死后能否發生所期望的法律效果，如采用區別制，其須使所立遺囑中對動產和不動產的處分分別符合不同的法律規定，按照區別制中不動產通常適用不動產所在地法的規定，如不動產位于不同的國家，就必須遵照不同國家法律規定對同一財產所有人的財產進行處分，這對于非專業的當事人來說是很大的負擔，使遺囑出現無效的幾率也大大增加。因此，在現有的客觀情況下，采用同一制簡化程序，更能保證立遺囑人的利益。

2.采用較靈活的系屬公式和沖突規范類型可有效彌補因適用同一制所產生的不足

最大的問題在于如何保證不動產所在地法院承認與執行判決，筆者認為，在立法上可通過兩種途徑加以解決，一是進行設計時可采用“當事人選擇的法律”(lex voluntatis)這一系屬公式，這最常見于合同領域，但在繼承領域可有限予以承認;另一種途徑是多采用雙邊沖突規范和選擇性沖突規范，因為這兩種類型相對比較靈活，需根據具體的案件情況予以確定準據法，當事人和法官有一定的選擇權，從而在選擇時可更多適用能為財產所在地法院所接受的法律。

二、“統一論”和“分割論”的選擇

對于同一立遺囑人遺囑的所有方面，包括設立遺囑的能力、遺囑的方式、遺囑的解釋、遺囑的撤銷等問題，是采用同一個沖突規范全部予以規定的“統一論”還是采用不同方面分別規定的“分割論”，也需進行設計。

遺囑包括形式要件和實質要件兩方面，這兩方面的內容既相對獨立又各具特點，區分其不同方面并分別適用不同法律，有利于減少遺囑繼承中的糾紛，但缺點就在于相對比較繁瑣，須對同一遺囑的不同方面分別進行分析;而采用“統一論”的優點則體現在其帶來的穩定性和快捷性，符合現代經濟社會的特點，但其做法過于簡單，忽視了客觀情況的復雜性，在具體情況中難以滿足不同立遺囑人的需要。

從現有立法實踐來看，大多數國家采用了“分割論”的方式，這種方式不但明確而且能夠滿足不同立遺囑人的需求，所以，我國也應符合國際上通行的作法，將遺囑分為形式要件和實質要件兩方面，包括設立遺囑的能力、遺囑的方式、遺囑的內容與效力、遺囑的解釋和遺囑的撤銷問題，分別規定其所應適用的沖突規范。

綜上所述，我國在設計涉外遺囑繼承的相關立法時，不僅應遵循國際私法立法的基本原則，同時也應結合我國的具體國情，在明確采用同一制的前提下，針對涉外遺囑繼承的不同方面分別規定各自的沖突規范，以形成完整全面的涉外遺囑繼承的立法規定。

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