操縱證券\\期貨市場犯罪行為探析

摘要:為進一步規(guī)范證券、期貨市場的正常交易秩序，有效打擊操縱證券、期貨市場犯罪《刑法修正案(六)》對《刑法》第182條進行了修正。針對中國證券、期貨市場中操縱證券、期貨交易價格等其他操縱證券、期貨市場的行為，結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)，分析和探討了操縱證券市場犯罪的概念、國內(nèi)外立法及行為特征，并作了簡要評述。

關(guān)鍵詞:操縱;證券;期貨市場;犯罪行為

中圖分類號:D92 文獻標志碼:A 文章編號:1673-291X(2010)03-0095-02

證券是社會化大生產(chǎn)的產(chǎn)物，迄今已有近四百年的歷史證券、期貨市場不同于市場經(jīng)濟的其他組成部分，證券、期貨市場風險度高，敏感性強，波動幅度大，影響范圍廣。雖然證券、期貨交易價格是由價值規(guī)律和供求關(guān)系共同作用形成的，但是，在現(xiàn)實生活中，影響證券、期貨交易價格的因素有很多。

伴隨著證券市場的產(chǎn)生和發(fā)展。產(chǎn)生了操縱證券交易價格的行為。操縱證券市場行為的案例可以追溯到1814年英國的拿破侖戰(zhàn)爭時期。1934年，美國證券交易法中設(shè)立了反操縱條例，開創(chuàng)了禁止操縱證券和市場保護的先河。中國分別于1997年10月1日，1999年7月1日實施的《中華人民共和國刑法》和《證券法》都對操縱證券交易價格的行為加以規(guī)定，為有力地打擊操縱證券交易價格犯罪提供了法律依據(jù)。為進一步規(guī)范證券、期貨市場的正常交易秩序，《刑法修正案》和《刑法修正案(六)》對第182條進行了兩次修正，進一步嚴密了法網(wǎng)，更加有效地打擊操縱證券、期貨市場犯罪行為。

一、操縱證券、期貨市場行為的概念

所謂操縱證券、期貨市場的行為，是指采取各種非法手段，人為地改變其市場供求關(guān)系，操縱證券、期貨交易價格或影響證券、期貨的交易量，達到轉(zhuǎn)嫁風險，避免損失，jE法獲利的目的行為。操縱證券、期貨市場罪就是指行為人采取各種非法手段，人為地改變其市場供求關(guān)系，操縱證券、期貨交易價格或影響證券、期貨的交易量，情節(jié)嚴重，應(yīng)受刑罰處罰的行為。

二、國外關(guān)于操縱證券、期貨市場的行為方式

證券市場的運行客觀上要求一個公正而高效的秩序，在規(guī)范的證券市場秩序下進行各種融資和交易活動，而操縱證券交易價格犯罪恰恰嚴重地侵害證券市場秩序，破壞國家對證券市場的有效監(jiān)管，造成證券市場秩序的混亂。同時，操縱證券交易價格嚴重危害了公開、公平、公正的證券市場基本原則和等價有償、誠實信用的市場行為準則，事實上妨礙、限制、排斥了投資者平等參與、知悉真情、自由選擇的權(quán)利，否定了投資者的獨立性和自主性，使投資者遭受財產(chǎn)損失。少數(shù)操控者在個人利益的驅(qū)使下，采取各種手段操縱證券、期貨交易市場，這些行為表現(xiàn)較為復雜多樣。總結(jié)國內(nèi)外的實際情況，大致有以下幾種:

第一，洗售，就是一個行為人實際控制兩個或兩個以上的資金交易賬戶，通過這些不同的賬戶作價格、數(shù)量相同或相近、方向相反的交易，這種情況雖未轉(zhuǎn)移證券的所有權(quán)，但卻造成交易活躍的表面現(xiàn)象，影響了價格。第二，合謀，是指兩個以上行為人事先通謀，一方買進，一方賣出，一買一賣的行為在時點、價格、數(shù)量上相互配合，掩蓋了證券市場的真實交易情況。日本商品交易所法第99條規(guī)定，在商品市場中進行交易時，任何人不得有下列行為:(1)進行不以上市商品所有權(quán)轉(zhuǎn)移為目的的買賣交易;(2)進行偽造交易或使用假名進行交易;(3)與他人串通，在申請自我交易的時候，申請同謀人也以特定價格或約定價格使交易成立。由于此種情況證券的所有權(quán)表面上確實發(fā)生了轉(zhuǎn)移，所以隱蔽性大，欺騙性極強，在實踐中難以認定。第三，連續(xù)交易，指以操控證券交易價格為目的，以超出正常的理性人可以接受的價格，連續(xù)高價買人或低價賣出證券的行為。第四，聯(lián)合操縱，就是兩個或兩個以上的行為人組成臨時性組織，集合資金、交易技術(shù)、經(jīng)驗、信息等優(yōu)勢進行合作，達到操縱市場的目的。第五，制造、散布謠言或虛假信息，擾亂市場秩序，以影響證券市場交易價格。2003年1月28日歐盟議會通過了關(guān)于懲治內(nèi)幕交易和市場操縱的指令。該指令第1條第2款規(guī)定了市場操縱的各種行為，主要包括:(1)提供或有可能提供錯誤的或有誤導性質(zhì)的關(guān)于證券供需價格的信息;(2)人為地使證券價格脫離正常軌道;(3)具有欺騙性質(zhì)的交易或交易規(guī)則;(4)通過媒體或其他方式將錯誤信息公之于眾，包括造謠和制造虛假新聞，當這些虛假信息被公開的時候，即能產(chǎn)生誤導作用l引。第六，軋空，即市場中某一時段的所有賣空的賣盤都被一人承接，使得最后要想補空，只能從該人手中買回，于是，該人借助這種優(yōu)勢操縱價格并獲利。中國目前禁止信用交易，所以類似行為仍是非法的。

三、中國法律對于操縱證券、期貨市場犯罪行為方式的規(guī)定

1.單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的。此種方式又可以區(qū)分為單獨操縱、合謀買賣和合謀連續(xù)買賣。連續(xù)買賣是指行為人為了抬高或壓低證券、期貨價格，自行或以他人名義，連續(xù)高價買入證券、期貨或低價賣出證券、期貨的行為。這種操縱證券、期貨交易價格行為的前提是必須持有大量資金或證券、期貨，否則，就無法進行連續(xù)性的買賣。所謂“連續(xù)”是至少在兩次以上，一般情況下理解為多次。而“高價買人、低價賣出”是指在特定時期內(nèi)，逐日以高于平均買價或接近最高買價(漲停板價)甚至以最高買價連續(xù)買進，低價賣出正與之相反。在利用信息優(yōu)勢中，有學者認為，這里的“信息”其外延應(yīng)等同于內(nèi)幕信息中的“信息”。

此種方式主要表現(xiàn)為:資金大戶、持股大戶等利用其大量資金或大量股票、期貨等進行單獨或者通謀買賣，對某種股票或者期貨連續(xù)以高價買進或者連續(xù)以低價賣出，以造成該股票價格漸漲、漸跌的現(xiàn)象，誘使其他投資者錯誤地拋售或者追漲，而自己卻做出相反的行為，以獲取高額利潤。

2.與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行交易，或者相互買賣并不持有的證券、期貨，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的。此條款實際包含兩種行為方式:一是通謀買賣，二是虛買虛賣。通謀行為連續(xù)進行反復操作，就有可能人為地抬高或降低某種證券、期貨的價格，制造交易假象，誘使不明真相的投資者盲目投資，而行為人卻可以在高價位時將所持證券、期貨全部拋出或低價時大量買人以牟取暴利。約定的通謀買賣形同真實交易，欺騙性隱蔽性極強，極易造成投資者的錯誤判斷。

虛買虛賣也就是通常所說的買空賣空，是信用交易的兩種形式。中國證券、期貨市場發(fā)展時間短，監(jiān)管缺乏經(jīng)驗，證券、期貨法律、法規(guī)不健全，信用交易的法律環(huán)境還不具備，如果過早實行信用交易、期權(quán)期貨交易、融資融券交易，會進一步加劇證券、期貨市場的波動，使市場風險進一步加大。顯然，虛買虛賣的行為方式在現(xiàn)階段屬于法律嚴格禁止的行為，中國證券、期貨交易只允許采用現(xiàn)貨交易，立法出發(fā)點是通過投機性較強的信用和期貨交易來控制風險，促進證券、期貨市場的健康發(fā)展。

3.以自己為交易對象，進行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買自賣，影響證券、期貨交易價格或交易量的。自買自賣，是典型的洗售，是最古老的操縱證券、期貨交易價格的形式。它是指行為人以自己為交易對象，既當賣方又當買方，證券、期貨形式上是轉(zhuǎn)移了，但實際上仍由行為人占有和控制，并未發(fā)生證券、期貨所有權(quán)的實質(zhì)轉(zhuǎn)移。實際中，自買自賣的方式多種多樣，歸納起來大致有以下幾種:

第一，行為人利用同一賬戶，連續(xù)作交易委托，反復買賣證券、期貨。證券、期貨雖然在一個賬戶上進進出出，所有權(quán)未發(fā)生變化，但卻造成了哄抬或壓低證券、期貨交易價格的后果，行為人獲得了高額非法利潤，成本卻只是少量的印花稅款和手續(xù)費。

中國證券、期貨交易采取的是T+I的交收方式和漲跌停板制度。T+1交收是指證券、期貨交易雙方在交易次日完成與交易有關(guān)的證券、款項收付，即買方收到證券，賣方收到款項。漲跌停板就是對證券的交易實行價格漲跌幅限制，即在一個交易日內(nèi)，除上市首日證券外，證券的交易價格相對上一交易日收市價格的漲跌幅度不得超過10%，超過漲跌限價的委托為無效委托。這就在客觀上限制了行為人的交易數(shù)量和交易時間，除非其已持有大量的證券，否則在短時間內(nèi)難以達到行為人預期的效果。

第二，行為人利用自己擁有或?qū)嶋H控制的不同賬戶進行相互交易，從一個賬戶賣出某種證券，再從另外的賬戶買進，造成證券交易活躍的假象，以擾亂市場，從中漁利。這種方法采用的賬戶是不同的，交易標的是同一的，交易方向是相反的，交易的價格和數(shù)量是相同或相近的。

4.以其他方法操縱證券、期貨市場的。證券犯罪是證券市場的必然伴生物，不但已經(jīng)而且將要隨著證券市場的發(fā)展而不斷變化，不斷產(chǎn)生新的內(nèi)容和形式，并且要隨著證券市場監(jiān)管的加強和證券犯罪刑事立法的健全完善而改頭換面繼續(xù)存在。為遏制操縱證券、期貨交易價格犯罪的滋生和蔓延，《刑法》第182條第4款作了此項概括規(guī)定。從現(xiàn)階段的情況來看，主要有如下幾種:

第一，證券、期貨從業(yè)人員利用職務(wù)便利。抬高或壓低證券、期貨交易價格。主要是證券、期貨從業(yè)人員證券、期貨從業(yè)機構(gòu)為達到某種目的，利用手中掌握的接受委托、報價等職務(wù)便利，人為地打時間差，索取或強行買賣證券、期貨等手段故意壓低或抬高證券、期貨交易價格。第二，上市公司非法買賣本公司或與他人傳統(tǒng)買賣本公司證券、期貨以影響或控制本公司證交易價格的。根據(jù)中國《公司法》第149條的規(guī)定，公司非因法定事由不得收購本公司股票。第三，虛構(gòu)事實，隱瞞真相或制造虛假信息，意圖影響證券、期貨交易價格，對投資者進行誤導。

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