土地承包經營權繼承制度之探究

摘要:土地承包經營權的繼承問題，無論從理論上還是實踐中來說都是一個相對復雜的問題，它牽涉到土地制度問題的方方面面，是一個重要的值得研究的問題。對土地承包經營權的繼承制度之探討，須立足有關法律規范，從土地承包經營權的性質入手，對農村土地承包經營權可否繼承、應否限制、多種繼承主體及繼承相關制度等重要問題作出了闡述和分析。以適合中國現階段土地承包經營權發展的特點。

關鍵詞:土地承包經營權;繼承主體;繼承制度

中圖分類號:F321.1 文獻標志碼:A 文章編號:1673-291X(2010)03-0034-02

土地承包經營權的相關問題，不管是從最基本的概念、還是其性質的定位。抑或是有關流轉問題，在理論界和實踐操作過程中都引起很大的討論。土地承包經營權的繼承問題作為土地承包經營權流轉問題下的一個子問題，盡管在中國現行的法律規定的框架下已經有相應的規定，但學界普遍認為有些規定不盡合理有待斟酌，并在實踐應用反面存在許多待解決的情形。因此，本文試圖對土地承包經營權的繼承問題作一個梳理，并作相應的借鑒和思考。

一、土地承包經營權的性質

在物權法出臺之前，學界對于土地承包經營權的性質爭論已久，主要有以下幾種觀點:(1)勞動關系說。該說認為，在農村土地承包關系中，發包方與承包方之間不是以商品生產者的身份彼此交換產品，也不是承包方為了使用發包方的生產資料支付“費用”或“租金”所形成的租賃關系。認為承包合同反映的是發包方與承包方依照按勞分配原則，根據承包方提供的勞動數量和質量給付勞動報酬的關系，即承包提留關系，從土地承包合同的性質來看，認為它不具有《合同法》所規定的合同特征，不能屬于合同的范疇，而是具有勞動法律關系的屬性。(2)債權關系說。該說認為，土地承包經營權是債權。土地承包經營合同是依據土地承包合同取得的。而土地承包經營合同，是集體經濟組織內部實行承包經營責任制，集體將其所有的土地以及依法確定給農村集體經濟組織使用的國有土地承包給農戶經營、并以承包合同的形式確定集體經濟組織和農戶之間的權利義務關系的協議。(3)物權關系說。持該說的學者從物權的一般概念即對物的管理、支配、收益和排他干涉出發，又依據物權法定主義原則。首先認為，土地承包經營權是《民法通則》第五章第一節的“財產所有權和與財權有關的財產權”所直接規定的的權利;其次，土地承包經營權人對其所承包的土地有在法律和合同范圍內的直接控制和利用的權利;再次，土地承包經營權是具有排他的財產權利。(4)雙重性質說。該說認為，現有土地承包經營權具有物權和債權的雙重屬性。《物權法》出臺之后，關于土地承包經營權的性質的爭論也平息了下來。至此，明確了土地承包合同的物權屬性，是一種用益物權，已無爭議。

二、土地承包經營權能否繼承

(一)中國土地承包經營權繼承的相關規定

雖然《物權法》在第十一章用11個條文對土地承包經營權作了相應的定位，但始終沒有對土地承包經營權的繼承問題作出規定。而在2002年修訂后的《農業法》刪除了1993年《農業法》第13條第4款規定的“承包方在承包期內死亡的，該承包方的繼承人可以繼續承包”，改為“農村土地承包經營的方式、期限、發包方和承包方的權利義務、土地承包經營權的保護和流轉等，適用《中華人民共和國土地管理法》和《中華人民共和國土地承包法》。”《農村土地承包法》在第3 l條規定，家庭承包的“承包人應得的收益，依照繼承法的規定繼承”，“林地承包的承包人死亡，其繼承人可以在承包期內繼續承包。”同時期在第50條規定，非家庭承包方式的“該承包人死亡，其應得的收益，依照繼承法的規定繼承，在承包期內，其繼承人可以繼續承包。”《中華人民共和國繼承法》第4條規定，“個人承包應得的個人收益，依照本法規定繼承。個人承包，依照法律允許由繼承人繼續承包的，依照承包合同辦理。”

(二)應當允許土地承包經營權繼承，而不予限制

1.依據《繼承法》第1條“保護公民的私有財產的繼承權”的規定精神。否則就會導致與《農村土地承包法》第1條有關土地承包經營權“賦予農民長期而有保障的土地使用權，維護農村土地承包當事人的合法權益，促進農業、農村經濟發展和農村社會穩定”的設立目的相背離。

2.允許繼承有利于承包權的穩定。允許一般的土地承包經營權繼承，將更加有利于降低土地收回再重新發包的成本。因為實踐中承包期內死亡人口和新增人口變動是不規則的，所以政策規定人增地不增，人減地不減，更加有利于土地資源的自由流轉，吸引對土地投資的增加，激發農民的積極性，穩定農村經濟。

3.有利于防止立法上的絕對化。立法上針對不同種類的承包方式對土地承包經營權的繼承做出了區分。表面上看起來的具體問題具體分析并不徹底，對于具體種類的承包方式依然是過于絕對的規定，沒有充分考慮到農村的具體情況。如果能夠在允許繼承的基礎上對繼承的主體、繼承的范圍，繼承的方式作出相應的必要的限制規定。更能防止立法的絕對化，同時也有利于具體問題的解決。

三、土地承包經營權繼承中可能存在的一些問題及相關對策

(一)繼承的土地承包經營權的性質

盡管《土地承包法》和《農業法》對土地承包經營的過程中的繼承問題作了不同的規定，有權利繼承和利益繼承兩種形式。但是如前所述，土地承包經營權作為物權中的用益物權，應當允許被繼承而只需對繼承的具體情形作相應規定即可。即為允許繼承，則本文認為土地承包經營權的繼承應當定位為權利繼承更為合理，此不贅述。

(二)繼承土地承包經營權的時間

對土地承包經營權的繼承時間關系到被繼承人的定位。按照《民法通則》第27條規定，“農村集體經濟組織的成員，在法律允許的范同內，依照承包合同的規定，從事商品經營的，為農村承包經營戶。”以家庭承包方式取得的土地承包經營權，其權利的形式主體為農戶，而實質主體是農村集體經濟組織成員。理論上，土地承包經營權的繼承開始的時間存在以下可能(這里只討論在有繼承人的情況下，沒有繼承人則土地承包經營權應當收回):(1)有繼承人時，農戶全部死亡時，繼承開始;(2)有繼承人個別農戶死亡時，繼承開始。本文認為，繼承開始的時間應當以第二種情形為準，理由是:實踐中，雖然農戶的死亡并不常有對土地承包經營權進行分割的現象，但是這樣的繼承方式和《繼承法》上規定的其他財產繼承相同，而且可以解釋為什么作為承包戶的成員死亡后。其承包地沒有收回，而由承包方的親屬繼續承包的現象。

(三)土地承包經營權繼承人的限制

關于土地承包經營權的繼承，理論界也存在著許多不同的見懈，歸納起來，主要有以下幾種觀點:一是主張對繼承人范圍進行限制，如:單嗣繼承制(如由獨子繼承，男女有同等的繼承權，留在本社區的子女優先繼承)、農民繼承、與被繼承人共同承包的人繼承、16周歲以上且精神正常的第一順序繼承人繼承、法定繼承人繼承;二是主張從事農業生產經營或屬于農業人口的繼承人，對土地承包經營權有優先分得權。三是對繼承人的范圍未作限定，但要求繼承人不得改變土地的農業目的。

以上的觀點，目的很顯然:有出于防止土地進一步細分和荒廢、防止集體經濟受損失的目的，有出于保護農村集體土地充分被利用的同時保護繼承人的繼承權，有其進步的一面。但是本文認為，應當盡可能大的保護繼承人對土地承包經營權的繼承權，因為土地承包經營權作為用益物權被確定下來后，其作為繼承法上的“權利人的合法財產”在其死后作為遺產依法被繼承，是理所當然的事情。沒有必要對繼承人這一主體作出限制，當然這樣的不加以限制并不是當然的認為繼承人在依法繼承土地承包經營權之后可以任意的適用和揮霍。關于這一點，則需要相應制度上的限定加以規范。具體闡述見下文。

(四)土地承包經營權的繼承后的處理

允許土地承包經營權的繼承，其本身也是出于對維護中國《民法》、《繼承法》和《物權法》等相關法律和諧的考慮。但這樣的考慮難免也有顧此失彼的現象，這樣的偏頗意味著要有相應的制度對可能出現的沖突作出協調。所以，土地承包經營權在繼承后，應遵循原則性和靈活性相結合、有利于發揮農村土地經濟效益、防止土地進一步細分、不限制繼承人的擇業和遷徙自由等原則。只有這樣才能更好地發揮土地承包經營權繼承的最佳社會效果，以避免對繼承人不做限制可能帶來的不利后果。下面列舉繼承過程中可能出現的情況進行簡單的討論:

1.繼承人為一人時。此時直接由該繼承人取代被繼承人的身份即可，不存在問題。但是如果該繼承人為非本村集體成員。

2.繼承人為兩人以上時，可采取。第一，共同繼承。此種方式比較適用于不宜分割的農村土地，如果繼承人要求強制分割，則可能出現土地的零碎化而不能充分發揮土地的效能。當然，這種方式的前提是各繼承人實現同意這樣處理。此種方式可以借鑒合伙制度。第二，分別繼承。相比于共同繼承，分別繼承的前提應該是被繼承的土地足夠大而不必擔心被細分，且各繼承人能夠達成合意。第三，部分繼承人繼承。《繼承法》第29條規定，“遺產的分割應當有利于生產和生活需要，不損害遺產的效用;不宜分割的遺產，可以采取折價、適當補償或者共有等方法處理。”這樣的繼承方式將承包經營權確定歸部分繼承人繼承，而對另一部分有繼承權而沒有繼承的繼承人進行補償。第四，依法轉包、轉讓，出租。對于享有繼承權但繼承人只有一位且屬于農村集體組織成員的情形的情況下，這種方式能夠保證土地的充分利用及非農戶口帶來的一系列問題的解決。

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