母子公司關(guān)系異化研究

摘 要:有限責(zé)任的出現(xiàn)讓無數(shù)的投資者大大降低了投資風(fēng)險(xiǎn)，總分公司也使得公司集團(tuán)不斷膨脹，但總公司對(duì)總公司承擔(dān)責(zé)任的原則，仍然使得不少投資者望而卻步。為了進(jìn)一步降低投資者的風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)投資發(fā)展，母子公司應(yīng)運(yùn)而生。子公司擁有自己的公司名稱和章程，可以以自己的名義對(duì)外開展業(yè)務(wù)活動(dòng)，并以其全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任和其他法律后果，因而在法律上有獨(dú)立的法人身份，股東只承擔(dān)有限責(zé)任，從而使得母子公司迅速風(fēng)靡全球。

關(guān)鍵詞:母子公司;總公司;承擔(dān)責(zé)任

中圖分類號(hào):F2 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):1672-3198(2010)06-0029-01

1 母子公司關(guān)系的異化

1.1 有限責(zé)任原則的濫用

有限責(zé)任產(chǎn)生的初衷是給予股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，以保護(hù)其合法權(quán)益，刺激投資者的投資熱情，子公司的股東當(dāng)然也享有這一權(quán)利。母子公司模式中，絕大多數(shù)母公司都是子公司的法人股東，雖然對(duì)于法人股東是否使用有限責(zé)任原則還存在爭(zhēng)議，但實(shí)際操作中，母公司作為子公司的法人股東仍然是享有有限責(zé)任的。對(duì)于母公司的股東，除了對(duì)子公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的外，對(duì)母公司的債務(wù)也享有承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，也就是說母公司的股東實(shí)際上享有雙重保護(hù)。即使債權(quán)人有充分證據(jù)證明母公司對(duì)子公司有過度控制，從而啟用法人資格的否認(rèn)制度，去除子公司股東有限責(zé)任的保護(hù)，但是母公司的股東仍然可以利用本公司的法人資格承擔(dān)有限責(zé)任，從而逃避債權(quán)人的追索。我們還可以設(shè)想，若是子公司再設(shè)立子公司，或者這樣無限的設(shè)立，那母公司的股東就有無限個(gè)保護(hù)了，這對(duì)于子公司或?qū)O公司的債權(quán)人來說，是非常不公平的。

1.2 過度控制

母子公司之間存在著天然的聯(lián)系，這種聯(lián)系更多的體現(xiàn)在整體利益與局部利益上。從實(shí)質(zhì)上來說，子公司是從屬于母公司的，很多情況下，母公司為了實(shí)現(xiàn)整體利益的最大化，而作出不利于子公司的決策，甚至犧牲子公司以換的母公司的生存，更有可能利用子公司來排擠其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。當(dāng)母公司對(duì)子公司控股，成為大股東，或者控制董事會(huì)的人事任免權(quán)來控制子公司的時(shí)候，子公司所作出的決定必定是有利于母公司的，而其他股東，尤其是小股東，在經(jīng)營管理上無法實(shí)現(xiàn)自己的意愿，最后利益受損的必定是其他股東。

1.3 轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)

母子公司自建立起就有千絲萬縷的聯(lián)系，除了外界都知曉的母子公司形式以外，更多的是內(nèi)部的、外界所無法知曉的聯(lián)系，如財(cái)政、納稅、經(jīng)營策略等。當(dāng)子公司經(jīng)營不當(dāng)，即將破產(chǎn)時(shí)，由于母公司對(duì)于子公司的財(cái)政經(jīng)營狀況了如指掌，同時(shí)又作為子公司的股東之一，母公司可以利用其優(yōu)越的條件提前轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或設(shè)立擔(dān)保債權(quán)，一旦子公司破產(chǎn)，就可以最大限度的減少母公司的損失。

2 總分公司關(guān)系的剖析

除了母子公司還有一種類似的公司模型，那就是總分公司。

與子公司相比，分公司不具有獨(dú)立的法人資格，只是總公司的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，在法律上和經(jīng)濟(jì)上都沒有獨(dú)立性。

具體表現(xiàn)為:沒有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其資產(chǎn)全部歸屬于總公司;沒有自己獨(dú)立的公司名稱，而和總公司使用同一名稱;分公司的業(yè)務(wù)問題完全由總公司決定;股份資本全部屬于總公司，分公司沒有自己的資產(chǎn)負(fù)債表;沒有自己的公司章程，它一般以總公司的名義并根據(jù)其委托進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)。因此，分公司不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，需要由總公司來承擔(dān)。

由于分公司沒有獨(dú)立的法人資格，使得總公司在經(jīng)營時(shí)風(fēng)險(xiǎn)加大，但筆者認(rèn)為，總分公司這種模式更能體現(xiàn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的公平性，更能維護(hù)交易雙方的合法權(quán)益。

2.1 破除雙重保護(hù)

分公司不能對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，需要由總公司來承擔(dān)，這樣一來，就破除了母子公司中，母公司的股東具有雙重保護(hù)的弊端，最大限度的避免股東濫用公司法人資格，這既保護(hù)了總公司股東的有限責(zé)任，同時(shí)也保障了公司債權(quán)人的合法利益，對(duì)交易雙方都是十分公平的。

2.2 公司控制合法化

在母子公司中，母公司不能過度控制子公司，而在總分公司模式里，分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，其財(cái)務(wù)，經(jīng)營，策略都可以由總公司來控制，完全合法化。總公司可以為了整體利益而調(diào)整財(cái)產(chǎn)、人員、物資在內(nèi)部的流動(dòng)，以實(shí)現(xiàn)資源的最佳配置，同時(shí)在制定經(jīng)營決策時(shí)，必會(huì)更加謹(jǐn)慎，保證總分公司正常發(fā)展的需要。

2.3 降低第三人交易風(fēng)險(xiǎn)

分公司大多冠以總公司的名稱，對(duì)外簽訂合同時(shí)，其總公司的信譽(yù)和品牌，更加有利于分公司的發(fā)展，另外總公司要對(duì)分公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，這便可以去除第三人在交易中的顧慮，提高分公司交易的信任度，也可以有效的保障債權(quán)人的合法利益。

將母子公司與總分公司一比較，筆者認(rèn)為，在經(jīng)濟(jì)起步階段，需要刺激投資者大量投資，鼓勵(lì)公司發(fā)展，母子公司的出現(xiàn)，恰好適應(yīng)了這一需求，極大的推動(dòng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮。當(dāng)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)發(fā)展到一定階段的時(shí)候，我們應(yīng)該更多的去追求市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定和健康發(fā)展，而不是一味的看經(jīng)濟(jì)指標(biāo)。在當(dāng)前條件下，總分公司已經(jīng)能滿足公司拓展業(yè)務(wù)，開辟市場(chǎng)的需要，足以維持市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展，同時(shí)它更能體現(xiàn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的公平性原則，對(duì)于建立健康有序的經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境起到積極作用。因此，在現(xiàn)階段，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)約束母子公司的發(fā)展，鼓勵(lì)發(fā)展總分公司，為經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)I造一個(gè)公平穩(wěn)定的環(huán)境。

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