一宗破產案下的澳大利亞破產程序解構

案情

我國A公司于2006年7～9月向澳大利亞B公司出運了價值100萬澳元的貨物，合同約定的支付方式為OA90天。貨物出運后，A公司便向買方提供了全部單據，等待買方付款。2006年10月，A公司突然獲悉澳大利亞B公司已經進入破產接管程序，全部貨款無法如期收回。A公司立即向中國出口信用保險公司(簡稱“中國信保”)通報了相關信息，同時委托中國信保代為調查追討。

本案涉及損失金額較大，且是中國信保成立以來收到的第一宗澳大利亞買方破產案件，為維護被保險人的利益，中國信保立即啟動了海外調查程序。

根據調查，買方確已破產。相關法律文件顯示，買方因其下家破產導致現金流緊張，銀行貸款逾期，其擔保債權人H銀行指定破產接管人對該公司進行了接管。同時，該公司指定了另一家專業公司作為破產管理人，公司同期進人自愿管理破產程序。

評析

澳大利亞的公司破產程序主要規定于2001年《公司法》(CORPORATION ACT 2001)第五章，常見的公司破產程序包括三種——自愿管理程序、破產接管、破產清算。

自愿管理程序是一種以增加公司繼續生存可能性或在公司業務無法繼續情況下，以債權人和股東得到比公司立即解散更高回報為目的的破產程序。該程序往往以公司董事會任命獨立的注冊專業清算人作為破產管理人開始，對公司全部或近乎全部資產享有抵押權的擔保債權人、臨時清算人和清算人也有任命管理人的權利，但實際發生頻次較低。一旦指定管理人，管理人則全面控制業務、資產和公司其他事務，公司董事權力自動中止。

管理人在法律規定期限內對企業事務進行調查，并形成專業意見，在后續召集的債權人會議上對債權人提出公司應執行債務和解契約或破產清算或終止管理程序的建議，由債權人最終投票形成多數決議，確定公司未來發展方向，相關決議對所有債權人均具有約束力。

而破產接管是指在公司面臨財務危機時，主要擔保債權人或法院可能會任命專業破產接管人對公司實行破產接管。一般而言，破產接管程序是對公司全部或部分資產享有抵押權的擔保債權人(通常是銀行)在其貸款不能得到公司償付時啟動的。接管人的任命不需經過法院同意。程序一旦啟動后，往往進展迅速，接管人可以選擇繼續經營企業、關閉企業或將企業資產進行拍賣。接管人的主要任務是盡量維護擔保債權人的利益，使擔保債權人債權得到清償。接管人對股東不負有一般的合理注意義務。

一家公司可能同時進入破產接管和自愿管理程序、破產清算程序。在此情況下，接管人一般負責企業經營管理，因為接管人往往控制著公司的主要或全部資產

破產清算——該程序的開始是任命注冊專業清算人對公司行使管理和控制權，變賣資產折現后按照法律規定的清償順序進行分配。

破產清算的原因一般有三種：1、股東自動提出；2、法院強制清算，一般情況下發生于債權人向法院提起償付訴訟，法院認定債務人無償付能力時，會指定官方清算人對企業進行清算；3、債權人投票決定，一般發生于自愿管理程序失靈的情況下。

在破產清算程序中，公司任何管理人員未經清算人授權都不得行使任何管理權力。

在處理本案的過程中，針對個案采取針對行動是維護自身利益的有效保障。

通過對澳大利亞破產程序的研究，中國信保了解到澳大利亞公司確實可以同時進入破產接管和自愿管理程序、破產清算程序。自愿管理程序耗時較長，需要多方協調，但可能盤活已經陷入財務困境的債務人企業，帶來與立即對債務人清算相比更高的獲償機會。特別是在債務人資產上存在“浮動抵押”、擔保債權人擁有公司全部或大部分資產抵押權的情況下，通過進入自愿管理程序，各利益相關方達成債務和解契約，可能是無擔保債權人減損的較佳方案。而且，相對于其他國家的破產法律制度，澳大利亞所有破產程序均需要通過認命專業人員從事破產事務的管理，相關專業人員都必須具有注冊清算人資格，行為受澳大利亞證券投資委員會監督。同時，破產從業人員的行為還受到法院的監督，如果利害關系人申請，法院有權隨時介入并對這些行為做出裁定。因此，澳大利亞破產案件大多能在無需法院過多介入的情況下得到有效、公正的處理。為此，中國信保認為，被保險人登記債權后，積極參與債權人會議，評估債務和解契約可執行性，并積極參與投票，將債權納入契約范圍，是減損的較好選擇。