憶《刑法草案(修訂二稿)》的起草情況

1979年五屆全國人大二次會議通過了《中華人民共和國刑法》，這是新中國出臺的第一部刑法。這部刑法雖然是以1963年中央政治局審查過的《刑法草案》第33稿為基礎的，但1979年陶希晉主持起草、修訂的《刑法草案(修訂二稿)》對刑法的制定與完善也起了重要的積極作用。我作為參加《刑法草案(修訂二稿)》的工作人員，且當時給陶希晉擔任秘書，對《刑法草案(修訂二稿)》的起草、修訂情況有一些了解。

《刑法草案(修訂二稿)》的起草

《刑法草案》的起草工作，早在新中國成立初期就由中央人民政府法制委員會著手進行，并先后起草了《刑法大綱草案》和《刑法指導原則草案》。1954年一屆全國人大一次會議后，起草工作由全國人大常委會法律室繼續進行。法律室又擬出《刑法草案》，經過反復修改，于1957年6月報請中央書記處審核后，提交一屆全國人大四次會議。經會議決定:由人大常委會根據人大代表和其他方面的意見進行修改后，作為草案公布試行。但因很快就開展了反右派斗爭，這個決定未能實現。1962年3月，毛澤東指出:“不僅刑法要，民法也需要，現在是無法無天。沒有法律不行，刑法、民法一定要搞。”根據這個指示，由中央政法小組主持，對《刑法草案》重新進行了多次修改。1963年，《刑法草案》第33稿還經中央政治局審查過。后來因形勢有了變化，加以法律虛無主義思潮的影響，特別是“文化大革命”的干擾破壞，致使刑法修訂工作停頓了10多年之久。

1978年，是粉碎“四人幫”后的第二年，黨中央抓緊落實政策，平反冤假錯案，一批革命老干部重新走上工作崗位，當年6月，陶希晉奉中央調令從廣西調北京中央政法小組任職。由于“文化大革命”的嚴重破壞，各項工作亟待撥亂反正、全面恢復。政法戰線和法制工作領域更是“重災區”。陶希晉到中央政法小組后，即向政法小組和中央建議盡快召開法制座談會;盡早恢復和完善社會主義民主與法制;盡快系統地編輯毛澤東、周恩來關于法制建設的論述，恢復司法部、國務院法制局、中國政法學會、全國法律院系及法律出版社等;還建議成立董必武法學思想研究會，整理研究董必武的法學思想，以推進社會主義民主與法制建設。同年10月，中央批準由政法小組召開法制建設座談會，會上確定了一批急需立法的項目，即刑法、刑事訴訟法、法院組織法、檢察院組織法、逮捕拘留條例等，并確定由陶希晉負責，具體由他組織全國人大常委會辦公廳、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、民政部等有關方面及法律院系的專家學者，抓緊調研、起草和修訂上述立法，草案稿形成后，報中央政法小組審定，然后再按法定程序報全國人大常委會審議，爭取第二年春天提交五屆全國人大二次會議審議通過或通過試行。

這次會后，陶希晉召開了草擬刑法、刑事訴訟法、“兩院”組織法、逮捕拘留條例等立法工作會議，并抽調王汝琪、陳守一、郭綸、陳希、李光燦、高西江、王岷燦、楊春洗、高明暄等法律界知名的刑法和其他法律專家以及公檢法等業務部門骨干40余人，組成強有力的刑法草案修訂組，從1978年10月底開始，在北京軍區招待所集中了近兩個月時間，在《刑法草案》第33稿基礎上，根據十幾年來特別是“文化大革命”以來新的情況和問題，同時參照借鑒許多國家的刑法典，經過反復研究討論，形成《刑法草案》討論稿，再到中央和北京市有關部門進行調查征詢。經過多次征集意見，上下結合研究，寫出了《刑法草案(修訂一稿)》。后又編成10個小組分赴14個省市邀集省、市、地、縣各級有經驗的同志進行座談討論。回京后又根據上述省市和有關部門的意見再次進行修改。在此期間，黨的十一屆三中全會于1978年12月在北京召開。陶希晉立即組織刑法修訂組全體同志認真學習十一屆三中全會公報和華國鋒、鄧小平、陳云等領導同志的講話。在學習中，他讓大家著重領會三中全會公報和鄧小平講話中有關民主與法制問題的論述，即“為了保障人民民主，必須加強法制。必須使民主制度化、法律化，使這種制度和法律不因領導人的改變而改變，不因領導人的看法和注意力的改變而改變。現在的問題是法律很不完備，很多法律還沒有制定出來。往往把領導人說的話當做‘法’，不贊成領導人說的話就叫做‘違法’，領導人的話改變了，‘法’也就跟著改變。所以，應該集中力量制定刑法、民法、訴訟法和其他各種必要的法律，#8943;#8943;經過一定的民主程序討論通過，并且加強檢察機關和司法機關，做到有法可依，有法必依，執法必嚴，違法必究。”陶希晉要大家以三中全會公報和鄧小平講話精神為指導，進一步統一認識，對《刑法草案(修訂一稿)》進行逐條討論，并匯集各地區、各部門的意見認真修改，最后形成上報中央政法小組和全國人大常委會的《刑法草案(修訂二稿)》。當時，陶希晉曾幾次找中央政法小組副組長黃火青商議開會審議該稿事宜，由于政法小組專門開會討論該稿有困難，加之時間比較急，陶希晉要我們把由他簽署意見的稿本分送給政法小組各領導成員審閱。我記得，除紀登奎外，其他領導成員均書面或打電話反饋了意見，同意報送全國人大審議。1979年2月26日，黃火青將《刑法草案(修訂二稿)》呈報彭真由全國人大常委會法制委員會審議。

1979年3月9日上午，全國人大常委會法制委員會召開第一次立法會議。會議由法制委員會主任彭真主持。陶希晉作為法制委員會副主任參加了會議。會議開始時，彭真還讓陶希晉坐到前排去。會上不少委員手里拿著中央政法小組送去的《刑法草案(修訂二稿)》。當時有委員提出應討論哪個稿本?會上有同志提出只討論原來的33稿，但胡喬木、王首道副主任以及聶真等委員說，他們將兩個稿子都看過了，認為陶希晉主持搞的《刑法草案(修訂二稿)》也很重要，它吸收了“文化大革命”以來的新情況和新問題，特別是近十幾年來的司法工作經驗，可以與原33稿互為補充，有重要的參考作用。經過討論，最后彭真總結說，1963年的33稿是經過中央政治局審查過的，而修訂二稿中央政法小組沒有討論，因此，還是以33稿為基礎進行審議，修訂二稿中好的、新的內容予以吸收，經過討論修改，再提出法制委員會綜合整理的刑法草案修訂稿報人大常委會審議后作為正式草案，提交五屆全國人大二次會議審議通過。

《刑法草案(修訂二稿)》的內容

1978年10月至1979年3月近半年時間里，由陶希晉領導的刑法草案修訂組，對《刑法草案》做了大量調研、草擬、修訂等一系列前期準備工作，這對當時剛成立的全國人大常委會法制委員會能在很短時間內完成《刑法草案》的修訂及對1979年刑法的出臺起了重要積極作用。有人說:《刑法草案(修訂二稿)》“加進了不少‘以階級斗爭為綱’指導思想下的內容，把應由黨紀、政紀處理的問題混進應追究刑事責任的刑法中，打擊面寬得驚人，有把打擊鋒芒引向人民內部矛盾的危險”。我認為，這不符合實際情況。

《刑法草案(修訂二稿)》共16章241條，分為總則、分則、附則三部分。總則規范了刑法的任務與適用范圍、犯罪、刑罰及刑罰的具體運用等內容。分則規范了反革命罪、危害公共安全罪、破壞社會主義經濟罪、侵犯公民人身權利罪、侵犯公民民主權利罪、誣告陷害罪、侵犯財產罪、貪污罪、妨害婚姻家庭罪、妨害管理秩序罪、瀆職罪等內容。附則規范了刑法的適用問題、死刑復核制度以及該法未明文規定的某些類推必須報經最高人民法院批準的原則等內容。

我粗略算了一下，《刑法草案(修訂二稿)》與原33稿相比，新增加的條文有61條，新增加的章節主要有“侵犯公民民主權利罪”、“誣告陷害罪”和“貪污罪”三章。

“侵犯公民民主權利罪”一章共8條，主要規定:以暴力、威脅、欺騙、賄賂或者其他方法，破壞民主選舉或者妨害選民自由行使選舉權和被選舉權的，處三年以下有期徒刑、勞役或者剝奪政治權利。虛報選舉票數或者以其他方法，有意使投票發生不正確結果的，對舞弊人處三年以下有期徒刑、勞役或剝奪政治權利。國家工作人員或者集體組織中的工作人員，利用職權壓制民主，對控告人、申訴人、檢舉人、批評人實行打擊報復，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、勞役或剝奪政治權利，造成嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。公然侮辱他人，或者捏造事實誹謗他人，情節嚴重的，處二年以下有期徒刑、勞役或者剝奪政治權利。非法搜索他人身體、住宅的，處勞役或者剝奪政治權利，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑。隱匿、毀棄或者非法開拆他人信函、電報，侵犯公民通訊自由權利，情節嚴重的，處二年以下有期徒刑或者勞役等。

“誣告陷害罪”一章共6條，主要規定:故意捏造事實、偽造證據、作虛假告發，陷害他人的，是誣告陷害罪。不是故意陷害他人而錯告、錯證的，不是誣告陷害罪。犯誣告陷害罪的，處三年以下有期徒刑、勞役或者剝奪政治權利。但對犯有下列情形之一的誣告陷害罪，即對他人進行政治陷害的，為逃避罪責嫁禍于人的，栽贓誣告的，因誣告陷害引起嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。篡改、偷換、偽造、非法銷毀檔案材料，捏造罪證材料或者偽造犯罪現場陷害他人的，處三年以下有期徒刑、勞役或者剝奪政治權利，情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。在偵察、審判中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對案件的重要情節，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯陷害他人的，處三年以下有期徒刑、勞役或者剝奪政治權利，情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。主使、脅迫或賄買他人進行誣告陷害的，處五年以下有期徒刑，情節嚴重的，處五年以上有期徒刑等。

從《刑法草案(修訂二稿)》增加的這兩章內容可以看出，這些嚴重侵犯公民民主權利和進行誣告陷害的犯罪行為，不僅僅是黨紀政紀處理的問題。任何事物都有從量變到質變的轉換問題，當違法違紀行為達到犯罪所指的那些要件，即行為構成刑法中的“主觀故意”、“情節嚴重”或者“造成嚴重后果”的事實時，肯定要追究刑事責任。這絕不能被說成“打擊面寬得驚人，有把打擊鋒芒引向人民內部矛盾的危險”。客觀地說，增加這兩章是順乎民意的。“文化大革命”時期，在林彪、“四人幫”的破壞下，故意誣害好人，侵犯公民人身權利和民主權利，制造了許多冤假錯案。至于非法打人關人、克扣口糧等情況，不少地方已習以成風。因此，當時增設這兩章是有大量事實依據的。

“貪污罪”一章共7條，主要規定:國家工作人員或者集體組織中的工作人員利用職務上的便利，侵吞、盜竊、騙取、套取國家或者集體財物，強索他人財物，收受賄賂以及其他假公濟私違法取利的行為，都是貪污罪。犯貪污罪有下列情形之一的，即對于國家、集體事業和人民安全有嚴重危害的，泄露國家經濟情報的，貪贓枉法的，敲詐勒索的，集體貪污的首要分子，為逃避罪責而銷毀罪證的，為消滅罪跡而毀壞公共財物的，為掩蓋貪污罪行而嫁禍于人的，屢教不改的，以及其他特殊惡劣情節的，都要從重處罰。對于利用職權，大量揮霍公共財物，用于私人享受的，也以貪污論。對利用職權，擅自把工農業產品低價自銷或者削價私分，給國家或集體造成嚴重損失的，對主管人員以貪污論，處二年以下有期徒刑、勞役或者剝奪政治權利，情節嚴重的，處二年以上七年以下有期徒刑等。

對于廣大人民群眾深惡痛絕的貪污賄賂行為，對于嚴重侵害國家和集體利益的犯罪行為，應該專章規定并追究刑事責任。令人遺憾的是，這么重要的一個犯罪刑種，并沒有列入1979年頒布的刑法中。但也應該指出，此后，黨中央、國務院和全國人大機關并沒有絲毫放松對貪污賄賂行為的打擊力度和立法準備，不僅頒布了懲治貪污賄賂的決定和法規，還由八屆全國人大五次會議于1997年3月14日全面修訂了刑法，明確將“貪污賄賂罪”作為專章列入。它不僅吸收和采納了《刑法草案(修訂二稿)》中關于“貪污罪”一章中的大部分內容，而且根據新的情況和司法實踐，大大充實和完善了貪污賄賂罪的內涵。

總之，《刑法草案(修訂二稿)》在原33稿基礎上新加進的內容，除總則部分的“刑滿”和“勞役”共8條未被1979年刑法和1997年修訂的刑法采納外，其他內容包括以上三章內容均被1979年刑法特別是1997年修訂的刑法不同程度地吸收和采納。因此，可以看出，《刑法草案(修訂二稿)》對我國刑法的制定與完善起了重要的積極作用。我們也不應該忘記那些參與起草《刑法草案(修訂二稿)》的法律界老前輩、法學家為之付出的辛勤勞動和作出的貢獻。

(責任編輯 劉榮剛)