論中國公司法人治理結構的缺陷及其完善

摘要：公司法人治理結構是中國公司制的核心，是公司生存、發展的基礎，之所以把公司制視為現代企業制度的代名詞，關鍵就在于公司的現代治理結構。完善的公司法人治理結構就是公司內部各要素之間相互制衡、相互促進，并協調發展。由于中國國有企業公司制改革的特殊國情，公司法人治理中存在諸多不合理之處，健全和完善中國的公司法人治理結構將是一項任重而道遠的工作。

關鍵詞：公司法人治理；股權；內部人控制；獨立董事

中圖分類號：F830.9文獻標志碼：Ａ文章編號：1673－291Ｘ（2009）10－0076-02

公司法人治理一詞源于西方經濟學，是指在所有權與控制權相分離的現代企業中，通過對股東與經營者的剩余索取權與控制權的合理配置，提高企業效率的一種法律制度[1]。在現代公司（本文主要論及的是股份有限公司）中，股東大會、董事會、監事會和執行機構（經理層）四部分分別代表所有者和經營、控制、監督者，它們各司其職、各負其責、相互制衡，共同組成了公司法人治理結構。之所以把公司制視為現代企業制度的代名詞，關鍵就在于公司的治理結構，通過股東大會、董事會、監事會三會之間的權力分立與權力制衡平衡公司內部不同利益主體之間的利益，并在組織制度上最大程度的保證公司的行為理性，避免或減少獨斷專行的決策給公司帶來的損失，實現經濟利益的最大化。

一、目前中國公司法人治理結構存在的一些問題

（一）股東大會存在的問題

股權結構不合理，股東的合法權益保障制度失衡是股東會存在的主要問題。中國股市獨有的特點就是“國有市”，即國有企業上市、國有機構操縱。在現有的許多上市公司中，國家擁有高度集中的股權，依然是最大的股東。“一股獨大”的股權結構，通常使上市公司被管理層所控制，而管理層不一定代表股東的利益[2]。此外，上市公司和母公司之間的資產、管理和經營的分離往往并不明晰，上市公司和母公司或控股股東之間的關聯交易經常發生，嚴重侵犯了上市公司中中小股東的權益。完善的公司法人治理結構取決于股權結構，這種“一股獨大”的股權結構不改變，完善公司法人治理結構將是比較困難的事。究其原因，是因為中國公司制改造是在傳統的高度集中的計劃經濟體制下對經營方式的一種徹底變革，在此基礎上產權過于集中的現象不可避免。國有企業的產權結構以國家股和法人股為主體，難以形成多元化的投資主體，致使產權不能明晰，股東未能真正到位。股權高度集中的結果延續了原有的政企不分，法人治理結構處于“政府控制”的治理方式，董事會成為凌駕于股東大會之上的權力機構。這種錯位現象破壞了股東大會與董事會之間的信托關系，使股東會的設立流于形式。

（二）董事會存在的問題

董事會存在的問題之一是董事會的產生缺乏規范性。要充分發揮董事會的決策作用，最重要的取決于董事的人員構成。理想的董事人選是企業和金融機構的高層管理人員，以及法律、財會和教育方面的專家。但《公司法》中對董事的任職資格規定粗糙，而且在中國國有企業改制過程中，公司董事會的董事多是黨政干部或者上級主管部門的人員。董事會組成的不規范性造成了董事會的作用不是決策中心，而是管理委員會，董事長由上級主管部門委派，企業的決策機構帶有濃厚的執行色彩；問題之二是決策政企合一。由于國有資產管理體制缺乏規范性，政府對企業自主權的干預仍保持較強大的慣性。改制后的相當一部分國有企業的董事會決議仍需報主管部門審批，還有一些地方政府習慣以管理計劃經濟的審批方式干預公司的自主經營。造成在公司法人治理機構中，“外部人監控”的現象未能被克服，董事會的決策職能被削弱。

（三）執行機構存在的問題

首先，“內部人控制”問題嚴重。“內部人控制”是指以前的國有企業的經理或工人在企業公司化的過程中獲得相當大一部分控制權的現象[3]。在企業轉制過程中，由于國有資本投資主體的不確定性，所有權主體被直接分散到各個不同的行政機關手中，使得政府對企業的控制表現為行政上的超強控制，又表現出產權上的超弱控制。這就造成一部分國有企業的經理利用政府產權上的超弱控制形成事實上的內部人控制狀況，企業行為短期化，追求高收入和高消費；同時又利用政府行政上的超強控制推托責任，轉嫁風險，損害國有投資者的利益。

其次，經理層人員選拔機制有待進一步提高。傳統的觀點認為，在中國目前國有資產管理體制沒有理順的情況下，國有股代表尚未落實，一旦取消國家對公司人事的任免權，將可能導致國有資產的急劇流失。與此相應的是，在公司治理機構中，并不是按市場的眼光去選拔經營人才，沒有建立起科學的經理層人員選拔機制。

二、完善中國公司法人治理結構的具體舉措

中國公司法人治理結構現狀說明了一方面目前中國公司法人治理結構尚不完善，存在種種被扭曲的現象，另一方面現有法律也沒有很好地解決企業運行過程中所出現的問題。因此，要建立產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學的現代企業制度，實現公司制改革的初衷，從根本上解決國有企業的困境，就必須要克服企業改制過程中和改制后的公司法人治理結構失衡的現象，建立和完善權力分立、相互制衡的現代公司法人治理結構。為此，筆者提出如下完善對策：

（一）優化股權結構，建立股權多元化的公司制企業

首先，調整公司產權結構，減持國家股，實現投資主體多元化。從目前中國改制后公司的法人治理結構情況來看，國家股處于絕對控股地位，股權所有制結構過于單一，董事會的產生和運作方式比較封閉，公司經營者的自主經營權不能真正落實。而欲改變此狀況，就必須調整公司產權結構，減持國家股，擴大非國家股比重，實現投資主體多元化。只有國家股比重降低，才能真正確保法人治理結構中的股東會、董事會、經理層和監事會之間相互制衡的決策與管理、約束機制的正常運行，也才能真正落實公司法人的自主經營權。

其次，進一步松綁公有股，使其真正上市流通，克服“內部人控制”問題。這一工作，近來國務院證監會已經著手實施，但還不夠。公有股上市流通，有利于克服中國上市公司治理結構存在的內部人控制。公有股包括國家股和國家法人股。中國股市中占2/3的國有股是非流通股，上市公司的股本還不能完全流通，這是中國的特殊情況。公有股上市流通將會產生多方面的作用，有利于克服中國上市公司管理中存在的“內部人控制”[4]。公有股上市也將對經營者產生一種有效的激勵和約束機制。

（二）切實落實股東大會作為最高權力機關的法律地位

在公司制改革中，通過調整公司產權結構，實現投資主體的多元化，建立合理的股權結構后，可以避免任何個人、機構或國家單獨控制股東大會，決定董事會、監事會和高層經理人員，從而保證董事會和監事會成員能真正通過股東大會選舉產生，高層經理人員能真正憑自己的知識和才能受聘于董事會。調整公司產權結構才能最終真正落實股東大會作為公司最高權力機構的法律地位，進一步發揮股東大會的作用。

（三）擴大股東的知情權，加大對小股東權益的保護與救濟，以加強股東個人對公司的監督作用

眾所周知，公司是一個多元利益匯聚的組織體。如何協調相互沖突的各種利益關系并給予其合理的制度安排，無疑是公司法的一個永恒主題[5]。在是否給予股東知情權以及給予其多大程度的知情權的問題上，主要涉及到股東與公司之間利益的平衡。如果過于限縮股東的知情權，將有可能嚴重地影響股東權利的行使，對股東合法權益造成侵害；同時，也不利于公司經營管理機制的形成。加強對小股東權益的保護與救濟，無疑是當前急需解決的一個問題，也是目前許多公司產生不和諧的重要原因之一。

（四）健全董事會制度

公司董事會是作為一個控制工具而形成的[6]。董事會是公司法人治理結構的核心，它對經理層作出的決定進行管理，決定高層管理的水平和結構，監督公司的內部控制和財務管理系統，決定公司的主要戰略，因此，健全董事會制度勢在必行。這一制度應包括董事會的產生、會議、工作程序等制度。

（五）強化監事會職能，健全監督約束機制，真正發揮監事會的作用

嚴格按《公司法》規定的選舉程序選舉監事組成監事會，牢固樹立監事會對股東大會負責的法律觀念，建立和完善監事會的責任機制和約束機制，明確職權和法律責任。監事應忠誠公正地履行職責，使法律賦予的權力落到實處。可考慮引進外部監事制度，由外部監事和內部監事共同組成監事會。

（六）建立高效和諧有序的經營管理團隊

如何既保證那些具有經營才干的高層經理人員放手經營，又不至于讓所有者喪失對公司的最終控制呢？可以通過以下方式實現：第一，實行經營者持有股權制度并完善經營者報酬制度。根據企業的規模、性質等實際情況有區分實行經營者持有股權。同時，“公司經營者的報酬應與公司經營業績相掛鉤，對經營者的貢獻應給予應有的回報和獎勵，對業績突出的經營者的獎勵上不封頂，對不能按期完成業績指標的，應相應扣減其報酬或所擁有的股份。”[7]第二，嚴格實行經理層的董事會授權制，避免產生“內部人控制”現象。培育和建立中國的職業經理人市場，完善經理聘任制。在經理與公司之間，形成真正的勞動合同法律關系，加強經理的責任感和使命感。

三、結語

完善的公司法人治理結構是中國公司制的核心與基石。基于中國國有企業公司化改革的特殊情況及存在的公司法人治理結構不規范的種種情形，建立和完善有效的公司治理結構，就必須堅持以人為本，重視對董事和經營管理人員的激勵與約束。在結合中國的國情的同時，注意借鑒西方先進經驗。這一系統工程，需要加強和完善立法，更需要相關職能部門的制度設計及政策指引。

參考文獻：

[1]張維迎.所有權、治理結構與委托代理關系[C]//梁能.公司治理結構：中國的實踐與美國的經驗，北京：中國人民大學出版社，2000，（4）：32.

[2]席海濤，等.中國公司治理結構的缺陷及完善途徑[J].農業與技術，2003，（2）：77.

[3]青木昌彥，錢穎一.轉軌經濟中的公司治理結構：內部控制和銀行的作用[M].北京：中國經濟出版社，1995：17.

[4]“Public Company and Corporate Governance”4.2 Beijing.Peking University Press，2000.

[5]郝磊.試論利益平衡理念與中國公司立法[J].甘肅政法學院學報，2003，（8）：34.

[6]王保樹.股份有限公司機關構造中的董事和董事會[C]//梁慧星.民商法論叢：第1卷，.北京：法律出版社，2002：120-123.

[7]股票期權：國企與經營者雙贏的選擇[G]//中華全國律師協會“經營者期權與股票期權法律實務講座”，2002，（6）.

[責任編輯陳麗敏]