淺論如何區分重罪與輕罪

張 健 劉瑞剛

摘要重罪與輕罪是刑法中的一對重要概念,重罪與輕罪的區分主要應該從犯罪的社會危害性及其程度和刑法明文規定的法定刑即實質和形式兩個方面進行綜合判斷,才能得出正確的結論,以期能對解決司法實踐中有關重罪與輕罪的問題有所幫助。

關鍵詞重罪 輕罪 社會危害性 法定刑 罪責刑相適應

中圖分類號:D920.4文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)10-079-01

一、重罪和輕罪的概念

顧名思意,重罪與輕罪是一對相對的概念。重罪與輕罪的區分有兩種情況。一種情況是,作為相對獨立的籠統意義上的重罪和輕罪。如刑法第67條規定的自首“犯罪較輕的,可以免除處罰”,此處的“犯罪較輕的”即為輕罪。另外一種情況是,必須在兩個以上具體犯罪中判斷重罪和輕罪,如在罪數的判斷及其處罰的過程中,根據通說的觀點,想象競合犯要從一重罪處罰,牽連犯原則上要從一重處罰,法條競合的補充處罰原則是“重法優先”,吸收犯的重罪吸收輕罪,都必須首先作為重罪和輕罪的判斷。

二、重罪和輕罪的判斷

第一種情況下重罪與輕罪的區分,根據我國刑法第7條、第8條、第72條的有關規定,可以認為3年有期徒刑作為區分輕罪和重罪的標準較為適宜,即應當判處的刑罰為3年以上有期徒刑的犯罪為重罪,應當判處不滿3年有期徒刑的為輕罪,這也是我國刑法理論的通說,①在這一點上基本上達成了共識。

第二種情況下重罪與輕罪的區分對司法實踐而言,具有更為重要的意義,如果不能正確地判斷出重罪與輕罪,就不能對某種犯罪行為準確地定罪處刑,不符合重罪重罰、輕罪輕罰、罰當其罪的罪責刑相適應原則的基本要求。在行為構成非單純的一罪的場合,如想象競合犯、法規競合犯、牽連犯等,要準確地判斷出行為所構成的形式上的數罪中何為重罪,主要應該從以下兩個方面進行綜合考慮。

一是犯罪行為的社會危害性及其程度。這是判斷重罪和輕罪的實質根據。所謂社會危害性即某種行為所具有的危害社會的特性,也就是指行為人的行為對社會秩序和社會關系所造成的各種損害的事實特征。②社會危害性是從整體上對犯罪行為的認識,屬于犯罪的本質范疇,比較抽象,很難一目了然、直接把握,因此,需要從三個層面上理解。首先是行為所侵害的犯罪客體。犯罪客體,就是為我國刑法所保護的,為犯罪行為所侵害的社會關系。通過認識犯罪客體,可以大概認識到行為所侵犯的社會關系的重要程度,也可以從客觀上認識到立法者對該行為的評價。其次是行為人的主觀心理態度。主觀心理態度即犯罪主體對自己的行為及其危害社會的結果所抱的心理態度,包括犯罪的故意和過失,還包括犯罪的目的和動機。客觀上危害行為及其危害后果都是行為人主觀心理態度的外化。行為人的主觀心理態度決定了行為的客觀性質,也決定了行為的社會危害性及其程度,其屬于對行為的社會危害性的主觀判斷。最后是行為人的人身危險性。人身危險性主要指再犯可能性,是指行為人可能再次實施犯罪的可能性。通過對行為人本身可能對社會造成危險的程度來判斷行為的社會危害性。一般來說,累犯的人身危險性大于初犯的人身危險性,行為人的人身危險性屬于從行為人的角度對社會危害性的認識。只有對以上三個層面作為一個整體進行評價,才能正確判斷出行為的社會危害性及其程度,如果單單從一個或者兩個層次其判斷,就會片面,不可能得出正確的結論。

二是我國刑法對具體犯罪所規定的法定刑。這是判斷重罪和輕罪的形式法定根據。所謂法定刑,是指刑法分則及其他刑事法律中的分則性規范對各種具體犯罪所規定的刑種與刑度(刑罰的幅度)。③法定刑是立法者針對一種行為構成犯罪后該用什么樣的刑罰去懲罰的一個標準。法定刑和行為的社會危害性是互為表里的關系。刑法對一種犯罪規定了較重的法定刑也就表明了該行為具有了較嚴重的社會危害性。我國刑法對法定刑的規定表現為法定刑的內容及其結構。對法定刑的內容來說,包含了刑種和刑度。無疑死刑是最重的,其重于其他任何刑種,無期徒刑重于有期徒刑,有期徒刑重于拘役,拘役重于管制,以此類推來理解。④就法定刑的結構來說,每一個具體犯罪的具體情況不同,危害性也有輕重之分,立法者為法定刑規定了不同的刑度。對不同刑度的排列順序則反映了立法者對某種犯罪的懲罰力度。即如果數罪的最高法定刑相同,具體的刑度也相同,那就看不同刑度的排列順序,如果一罪的首選法定刑為最高法定刑,而另一罪的末選法定刑是最高法定刑,那么顯然前罪重于后罪。筆者認為,立法者在決定不同刑度的排列順序時,無疑考慮了該犯罪行為的社會危害性程度及其常發性等情況。依據法定刑考慮重罪、輕罪時,不能脫離犯罪行為孤立地看法定刑的輕重,必須把犯罪行為和法定刑結合起來,考慮和該犯罪行為相符的具體的法定刑的刑種和刑度的輕重。

綜上所述,筆者認為,所謂重罪,是指行為的社會危害性較重,立法者在制定刑罰時給予較重法定刑的犯罪;所謂輕罪,是指行為的社會危害性較輕,立法者在指定刑罰時給予較輕法定刑的犯罪。只有從行為的社會危害性及其程度和刑法對該行為所規定的法定刑兩個方面去分析,才能正確地得出何為重罪、輕罪的結論,在對犯罪分子適用刑罰時,才能做到罪刑相適應。

注釋:

①②陳忠林.刑法總論.北京:高等教育出版社.2007.278,60.

③張明楷.刑法學.北京:法律出版社.2003.515.

④需要注意的是,不能機械地認為主刑就一定比附加刑重,如管制就不一定比沒收財產刑重,這里需要考慮的就是社會的“常識、常理和常情”.