代理與行紀比較分析

賴姝婷

摘要我們生活在一個代理無處不在的社會,證券、保險等各行各業孕育出林林總總的代理人。隨著經濟的發展,代理也發展出許多衍生形式,如行紀、居間、經紀,這三個概念都是與代理緊密相連。本文擬對代理及行紀這兩個概念進行大膽假設、小心求證的比較研究,以便能更加準確地認清它們的性質特征及相互關系。

關鍵詞代理行紀隱名代理

中圖分類號:D913文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-390-01

一、代理的含義

代理的概念由于兩大法系的理論差異而產生了不同的表述。大陸法系從行為的角度對其進行定義。如胡長清在《中國民法總論》中對代理定義如下:“代理者,代理人于代理權限內,以本人的名義,向第三人為意思表示,或由第三人受意思表示,而直接對于本人發生效力的行為。”

而普通法上對代理定義的則是從關系角度,如英國學者弗來得曼(Fridman)對代理的定義是:“代理是存在于兩者之間的一種合意關系,其中一個人(代理人)在法律上被認為能代表另一個人(委托人),通過訂立契約或處置財產影響委托人與第三人的法律地位。”

普通法之于代理,更強調因代理行為在本人、代理人和第三人之間所產生的權利義務關系;大陸法之于代理,則更注重代理要件的構成,代理行為如何發生及如何實現是代理構成的關鍵所在。

二、行紀的產生與代理制度的內在聯系

行紀的產生是商業活動的產物。我國古代民事活動中的“牙行”制度就體現了現代行紀制度的意義。“牙行”是指接受客商之委托代為銷售或者寄售貨物而收取“牙費”的行紀人。牙行以自己名義為委托人辦理委托事務,而與第三人發生權利義務關系,并直接對第三人承擔責任,這就要求和強調牙行要有獨立承擔責任的能力。

而在歐洲,最初的行紀商行為主要是貨物行紀上行為,僅僅是以貨物作為行紀交易的標的。直到15、16世紀,隨著國際商業貿易的發展,行紀商才順應經濟時代的要求,得以產生。到19世紀中期,行紀商行為的概念、原則、法律性質等一次較為完整地規定在《德國商法典》中,自此,大陸法系上的行紀制度得以確立。

行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動,委托人支付報酬的合同。行紀制度源于古羅馬時代,因為當時商人委派代理人前往國外經營商業時,代理人往往濫用其信用,使商人常處于遭受損害的危險狀態中。而行紀制度較之代理具有無可代替的優勢,行紀人須以自己的名義為委托人利益與第三人訂立合同,其要對第三人負責,并能審時度勢充分行使權利,同時委托人也可利用行紀人的資產、信用及有關業務知識為自己服務,所以就有了蓬勃的發展。

由以上我們可以看出,行紀的產生與商業活動中的代理具有幾乎一致的經濟背景,而且它們作為經濟制度之功能也并無本質的區別,因此,與其說行紀商行為是商業貿易的一種方式或策略,倒不如說是為了抑制代理制度弊端應運而生的產物,直接代理理論的局限因行紀制度的出現而有所克服。

三、隱名代理與行紀

本文主要闡述隱名代理與行紀的關系。隱名代理是普通法上代理理論的特色,是代理形式之一。隱名顯名是相對而言。所謂隱名代理是指代理人在享有代理權的前提下,既不表明自己的代理人身份,而以自己名義與第三人進行民事法律行為,其行為后果仍由本人承擔。

而行紀,在大陸法系也被稱為間接代理,是指以自己的名義而為委托人利益計算與第三人進行民事法律行為,但行為后果并不直接由委托人承擔。

比較行紀和代理兩種法律關系及法律后果可以發現,大陸法上的行紀制度和普通法上的隱名代理原則實際上是法律對同一類型的經濟活動做出了不同的制度安排。對于以自己名義與第三人行為所構成的三方權利義務關系,行紀制度必須通過兩個獨立的合同結構加債權轉讓協議去進行調整;而隱名代理只需通過本人介入權或第三人選擇權的參與就可以實現相同效果的調整。

我們可以通過以下實例將隱名代理和行紀比較分析。

公民甲(本人或委托人)委托某藝術交易所乙(代理人或行紀人)為自己購買一幅油畫,并交付乙購買油畫的價金,隨后,乙以自己的名義與畫家丙簽訂了購買油畫的合同。根據行紀制度:(1)油畫所有權由乙享有。如乙破產,則甲不能以油畫之所有權人為由主張權利,因為甲與丙不是直接的買賣關系人。(2)乙負有向甲“轉讓油畫所有權”或“轉移自己對丙之請求權”的義務。(3)丙將油畫交付給乙之前,相對其他債權人,甲對油畫具有債權優先。

在上述實例中,對此三方的交易活動,隱名代理制度進行了如下的權利義務歸屬設計:(1)根據甲乙之間的委托協議,乙享有甲委托購買油畫的代理權,如果乙在購買油畫后、將油畫轉移于甲前破產,則油畫仍歸甲所有,因為甲是油畫真正的買主,且油畫獨立于乙之財產之外。若乙在購買油畫前破產,則甲可以直接與丙形成油畫買賣關系。(2)為避免乙破產或違約風險,甲可以行使介入權,直接向丙要求交付油畫。(3)如果丙知道乙想要購買的油畫實為甲所想買,則丙可以行使選擇權,直接向甲要求給付油畫的價金。

通過上述實例分析,可以得出,同樣是對于解決油畫所有權的歸屬,根據隱名代理原則,甲、乙、丙三方的法律關系比行紀關系要簡單得多。據此,筆者認為,行紀關系可以由隱名代理原則予以調整。實際上,隱名代理原則不僅完全可以履行行紀制度的功能,而且在立法和司法中都具有優于行紀制度的特點。

四、結語

代理是我國民法中一項重要的法律制度,《民法通則》、《合同法》都對代理制度作出了相關規定,但仍然存在缺陷和不足。在我國代理立法應該如何完善的論述中,其中最重要的內容是關于如何引進隱名代理,隱名代理的引進是否會破壞大陸法上民事法律行為制度的完整,以及隱名代理的引進對行紀制度的法律機構的影響,這些問題都有待司法和實踐的逐漸論證。“路漫漫其修遠兮”,在完善代理制度立法的道路上,還要走很遠,但是我們堅信,這條道路一定會走得越來越堅定。