旅游合同的違反與精神損害賠償

袁 浩

摘要隨著社會經濟的發展,旅游成為越來越多人們追求精神享受的重要載體。旅游合同作為聯系旅游者和旅行社的紐帶在實踐中發揮越來越重要的作用。旅游合同追求精神利益的顯著特征要求必須建立旅游合同的精神損害賠償制度。

關鍵詞旅游合同違反精神損害賠償

中圖分類號:D923.6文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)02-348-02

一、旅游合同簡述

旅游合同有廣義和狹義之分,廣義的旅游合同是指作為平等主體的旅游企業與自然人、法人和其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。這樣的旅游合同既包括旅游企業之間簽訂的合同,旅游企業和其他企業簽訂的合同,也包括旅游企業與旅游者之間簽訂的合同。狹義的旅游合同是指作為平等的旅游企業與旅游者之間設立、變更、終止旅游權利義務關系的協議。筆者于本文主要涉及的是狹義的旅游合同。

二、旅游合同的違反及法律后果

旅游合同的履行就是指旅行社和旅游者各自按照旅游合同的約定,履行合同義務,實現合同權利的過程。但在合同履行過程中,只要其中任何一方當事人違反了合同約定,或者履行旅游合同不符合約定,從而構成旅游合同的違反。實踐中,旅游合同的違反主要有以下三種情形:遲延履行,即指旅游合同的履行期限到來之后,旅游者或旅行社應該按期履行合同而推遲履行;不完全履行,即指在旅游合同的履行過程中,旅行社或旅游者在履行合同時,不符合合同約定,構成旅游合同的違反。一般來說,旅游合同雙方當事人任何一方違反了合同的約定,給對方造成了損害,違約方都應承擔違約責任。因此,在旅游合同中,旅行社擅自改變旅程或遺漏景點等因旅行社的事由,致使旅游未依約定的旅程進行,在性質上屬于債務不履行,旅行社應負違約責任。

三、我國建立旅游合同的必要性

自然人作為這個世界的主體,作為人類社會一切價值體系的基礎,其精神世界當然是法律所應著力關注的對象。逐步加強對人的精神利益的保護,體現對人的人文關懷,是現代法的發展趨勢之一。精神損害賠償從無到有、從侵權領域到合同領域的發展,正反映了這一趨勢。豍正當的人的感情、感覺是所有的人的生活上一個非常重要的部分,它必須得到正當的保護,因此,可以想象只限于財產上的損害是多么的狹窄。豎而且根據民法的基本原理,有損害就應當有賠償。這是現代法治的應有之意。

縱觀國外及我國臺灣地區,在日本、德國等大陸法系國家立法、司法實踐中均承認了違約精神損害賠償。日本民法規定:“關于債務不履行的損害賠償,法律雖無明文規定,但通說及判例認為非財產損害,亦可請求賠償”。豏而德國民法規定針對旅游合同更明確,第651條第二項明確規定:“旅行無法進行或受重大之干擾,旅客就假期無益度過亦得請求相當金額之賠償”。此條文乃德國民法第253條所謂“雖非財產上的損害,亦得請求賠償相當金額” 之特別規定。豐在英美法系國家,雖未有立法上明確規定違約精神損害賠償制度,但在一定程度上承認了違約之精神賠償。在英國有一與旅游合同有關的珍韋斯訴斯文旅游有限公司案。該案件原告參加了被告的旅游團,被告向原告作出種種承諾,保證這將是“一段幸福的好時光”。結果,被告吹噓的好處均未兌現,對原告來說完全是一段痛苦的經歷。因此原告提出訴訟,要求被告承擔賠償他的損失的責任,包括精神損害。一審法院只支持了原告的財產損害,對精神損害不予賠償。原告上訴到英國上訴法院,上訴法院院長丹寧勛爵認為,該案正是判給受害方精神損害以金錢賠償的恰當案件。他指出:“常常有人認為在違約案件中,對非財產損害不應當予以賠償……這樣的限制已經落伍了,不合時宜。在一個適當的案件中,透過合同是可以給予當事人精神上遭受的痛苦以賠償的,就如同通過侵權行為給予精神震撼非財產損害賠償一樣。度假合同或者提供娛樂與享受的合同,就是這樣恰當的案件。倘若合同一方當事人違反了合同,那么因違反合同給與對方當事人造成失望、痛苦、煩惱和挫折時,受害人可以獲得非財產損害賠償”。美國,則在與旅游有關的普爾曼公司蘇韋萊特案中承認了因違約產生的身體上的不便及心靈上的痛苦加以補償。我國臺灣地區民法典過去也不承認旅游合同中的精神損害賠償。但修訂后的臺灣民法典增設了旅游契約一節,也設立了游客的時間浪費損害賠償請求權,臺灣地區的通說將此視為非財產上損害。

我國關于精神損害賠償的法律很少。僅體現在《民法通則》和最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的相關規定。而且我國僅把精神損害賠償規定在侵權損害賠償之中,不能不說是我國的一種立法缺陷。這種做法不符合憲法所規定的充分尊重和保障人權的要求,也不符合國家制定法律的初衷和法律所追求的正義的價值。因此,盡管我國法律對此并沒有明確的規定,但我們應強調在發生旅游合同違約責任時,適用違約精神損害賠償責任的追究方式。退一步講,對于精神損害賠償,不能給與合同法上的違約救濟,似乎成為大多數學者的觀點。其實認真分析我國《合同法》第112條,我們并不能得出精神損害賠償被排除在合同違約責任之外。筆者認為,不能僅憑主觀而斷定《合同法》排除了精神損害的違約救濟。因此,我國應該順應時代發展的要求,建立和完善旅游合同的相關立法,并在旅游合同中建立違約精神損害賠償制度。

四、旅游合同中精神損害賠償制度的建立

鑒于以上對國外和我國臺灣地區旅游合同的立法考察以及我國關于旅游合同的立法現狀的分析,在旅游合同中適用精神損害賠償制度已經毋庸置疑。旅游合同精神損害賠償制度的建立可從以下幾個方面考慮:

(一)精神損害賠償時間浪費請求權制度

我國應該修改制定法,增加專門的旅行合同章節,建立時間浪費請求權制度,以便對旅行合同違約造成的精神損害予以救濟。關于“時間”指的就是旅行合同中約定的時間。有學者認為應該對“時間”進行擴張解釋,即只要可歸因于旅游營業人之事由所導致的時間浪費,無論其是否可包括在預訂的期間內,都可以請求損害賠償。“擴張解釋不僅可以使旅客遭受的實際損失得到賠償,也可以使法律中關于損害賠償中的數額限制的規定得到平衡”。豓至于賠償的方法,可以參考臺灣民法典第五百一十八之第八條的規定,旅客可以就時間之浪費按日請求賠償相當之數額,每日的賠償金額,不得超過旅游業者所收旅游費用總額每日平均之數額。“對于我國臺灣規定的‘按日請求不是浪費必須達到24小時才能按照一日計算,而是指以日為計算賠償金額的單位,即使一天中浪費了2個小時,就當日所受的損害,也得請求賠償。”

(二)精神損害賠償職業責任保險

要在保護受害人的精神利益的同時,合理地分擔服務業從業者的負擔,保證服務業的蓬勃發展,就必須完善我國的職業責任保險制度。首先,應確立民事賠償制度和強制保險制度相結合的原則。根據服務行業特點制定統一的賠償標準,在賠償的基礎上確立職業責任制度,確立法定保險制度,完善民事賠償制度;其次,要明確賠償范圍,將精神損害納入到保險賠償范圍中去。精神損害賠償責任保險是以當事人精神受到損害,并以法院受理判獲賠償后構成的一種保險責任。這樣,一方面可以為被保險人提供風險保障,減輕其責任,不致因違約或侵權行為造成的巨額精神損害賠償而陷入困境,促進服務行業蓬勃發展;另一方面可以使受害人不通過漫長的訴訟程序,及時地獲得賠償。

(三)精神損害賠償的判斷標準

旅游合同中的精神損害,它的判斷標準可以是確定的:即以旅游行業的服務標準作為判斷是否違約的客觀標準,作為游客是否可以請求精神損害賠償的客觀依據。旅游合同中精神享受實現的程度依賴于旅行社提供旅游服務的標準程度,完全符合標準服務就應當認為是符合合同約定的,只要旅行社提供的服務不符合服務標準,即便有些游客不會因此而產生精神不愉快,也應該推定這種精神不愉快是存在的,從而由旅行社承擔相應的違約責任。精神損害賠償的本質就是“對受害人精神利益的損失的補償和對加害人的懲罰”。豖其最終目的在于對精神利益的保護,只要確有精神損害發生,且不論是由侵權造成,還是違約造成,都應得到補償,才能更全面地保護受害人的利益。

(四)精神損害賠償構成要件

旅游合同違反中的精神損害賠償構成要件應包括:①旅游者受到嚴重的精神損害的事實。首先,旅游者要有精神受到損害的事實。其次,要求損害的嚴重性。如旅游者的煩躁不安、內心折磨、精神抑郁甚至精神異常,而一般的精神不愉快,只要采取賠禮道歉等方式就能解決問題,所以應排除在賠償范圍之外。②旅行社的違約行為。這一要件要求旅行社確實直接實施了違約行為或是由于旅行社的不作為導致了違約行為。除此以外的其他行為,則應排除違約責任的承擔。比如,在旅游合同履行過程中,發生不可抗力,即發生了不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況。③旅行社的違約與旅游者所受精神損害間存在因果關系。即損害事實的發生是由違約行為造成的。筆者認為,合同之訴,違約責任的成立應適用無過錯歸責原則或“客觀責任原則”。這是因為,旅游合同是一種集交通、餐飲、住宿、娛樂、購物等多種要素的綜合合同。在旅游時間中,給旅游者造成精神損害的,往往并不是來源于旅行社的直接行為,而是由于飯店、賓館、運輸公司等旅游輔助人違約行為。假若此時以旅行社沒有過錯給予免責的話,雖然可以通過其輔助人獲得可能的賠償,但輔助人可能借口沒有和旅游者簽訂直接的合同而逃避賠償責任。這樣將不利于旅游者合法權益的直接保護。王利明教授認為,非違約方只需證明違約的行為已構成為違約,而不必證明其主觀上出于故意或過失,……但是,在嚴格責任的情況下,不可抗力和債權人的違約可以作為債務人的抗辯事由。豗因此,對旅行社的違約當采取嚴格責任,但旅行社確無過錯的,旅行社可以其與輔助人的合同關系實施追償。

(五)精神損害賠償界限

關于精神損害賠償界限認定,前已有所涉及,即不能把精神不愉快等同于精神損害。按照最高人民法院的司法解釋的規定,對于沒有產生嚴重后果的侵權行為,侵權方只需要采取賠禮道歉等手段,而不需要支付賠償金。如果旅游者動輒就要求旅行社精神損害賠償,則可能助長旅游者過當維權,也不利于旅游產業的進步。

(六)精神損害賠償數額具體標準

一旦旅游管理部門經過核實確認旅行社的違約的給旅游者造成了精神損害,將如何確定精神損害賠償數額,即旅游合同中精神損害賠償的計算方法也是旅游合同中適用精神損害賠償制度面臨的一個問題。解決此問題,筆者認為,可以參照民法上關于精神損害賠償數額標準制定因旅游合同違反造成精神損害賠償具體賠償數額標準。具體標準如下:1.旅行社的違約程度的大小;2.違約的場合、行為方式等具體情節;3.違約行為所造成的損害后果的嚴重程度;4.違約旅行社獲利的多少;5.受訴法院所在地平均生活水平;6.由法院綜合以上因素最后作出具體賠償數額。

總之,在我國旅游業迅猛發展的同時,“依法治旅”“依法興旅”已經成為各級政府主管部門和旅游業內人士的共識。我國相關法律沒有明確規定合同違約精神賠償,只能說是我國現行立法的一種缺失。社會的發展,時代的進步,人們法律意識的增強,法律當然也要與時俱進,不能僅為尊重傳統,而喪失它與時代接軌的需要。相信,將精神損害賠償的適用范圍擴展到旅游合同中,不僅有利于保護旅游者的合法權益,也有利于規范旅行社的管理,減少違約行為,從而實現社會更大程度的合諧與發展。