論企業商業秘密泄露的法律風險防范制度

楊 瑩

摘要商業秘密,是企業財富和市場競爭力的核心體現,如不慎泄露,將使企業蒙受巨大經濟損失,因此,應著力加以保護。然而,商業秘密的內涵及特點決定了其不易保護、容易流失,基于以上兩個方面的原因,應加強對企業商業秘密保護措施的研究,注重從事前防范商業秘密泄露的法律風險。

關鍵詞商業秘密法律風險防范勞動合同

中圖分類號:D920.5文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)02-336-01

一、商業秘密的特點

《中華人民共和國反不正當競爭法》第一次從立法上界定商業秘密的含義,該法第10條第3款規定:“本法所稱的商業秘密,是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性質并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”此后,國家工商管理局又在《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》中對之作出了進一步解釋:技術信息和經營信息,包括設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理決竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容等信息。

從上述關于商業秘密的內涵及范圍界定來看,商業秘密與專利相比有如下特點:

(一)商業秘密具有保密性,而專利保護應當公開相關信息

商業秘密的核心在于通過保密來使企業在某些事項上具有差異性,而專利保護的核心在于通過公開某些信息來獲得該部分信息的階段性壟斷權利。

(二)商業秘密所要求的新穎性不具有排他特性,而專利權所要求的新穎性具有法定的排他性

不同的企業可能在同一時間或空間范圍內各自保護其商業秘密,且商業秘密的內容相同或相似;但相同內容的專利權在同一時間和空間范圍內僅可能為一個主體所擁有,當然,由兩個或兩個以上主體所共有時也是處于共有權或專利許可,而是經法律允許且要經過備案的,而不會出現彼此不知情、互不侵犯的共同擁有某技術的專利權。

(三)商業秘密的保護期限不固定,專利權保護期限是固定的

商業秘密的保護期限,由企業根據自身戰略安排來決定;而專利權保護期是由法律所規定的。

由此可見,商業秘密的價值就在于保密性,其非排他性的特點決定了企業應當更加關注事前法律風險防范制度的設計。

二、企業商業秘密法律風險防范制度的構建

(一)企業應制訂《商業秘密管理規定》

1.明確企業商業秘密的范圍,企業商業秘密的范圍, 是確定本企業商業秘密事項的依據和標準。只有企業明確將某些信息界定為商業秘密,才能進一步研究保護措施,另外,這也是為商業秘密侵權訴訟保留證據。侵犯商業秘密的行為,在我國屬于《反不正當競爭法》保護,其訴訟最大的難點在于舉證難,如果企業并沒有明確的商業秘密范圍界定,很容易被劃入公知領域喪失新穎性,從而失去了勝訴的可能。

2.確定商業秘密的標志方法,企業可以將商業秘密劃分為不同等級,作出不同標志,并規定有權接觸商業秘密的主體范圍,從而明確商業秘密接觸主體的范圍。

3.規范商業秘密保護程序,由于商業秘密的范圍比較廣泛,企業各個職能部門都可能持有商業秘密,所以應當規定統一的流程,并由統一部門來加以管理,才能有效防止其泄露和流失。

(二)勞動合同中增加商業秘密保護條款

企業是商業秘密的持有人,但員工是商業秘密的實際接觸人,員工可能是泄露商業秘密的口徑之一,如何規范員工的行為是保護商業秘密的重要內容。勞動合同是對企業以及員工責、權、利的規定,新《勞動合同法》第十七條規定,“勞動合同除前款規定的必備條款外,用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。”具體而言,企業應當在勞動合同中明確商業秘密的范圍、保護期限、保護義務的類型、責任承擔等內容。

(三)在勞動合同中增加關于競業限制的規定

根據《勞動合同法》的規定,勞動合同中可以約定競業限制條款,同時要注意以下幾條事項:

第一,競業限制的主體應當限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。企業并不是同所有的勞動者都需簽訂競業限制的條款,關鍵在于明確商業秘密的范圍,然后確定與之相關需要保密的人員。

第二,競業限制的期限,不得超過兩年,從解除或者終止勞動合同開始起算。這是《勞動合同法》的強制性規定, 不能通過合同約定來加以變更。

第三,競業限制的范圍。《勞動合同法》規定,競業限制期間,勞動者不得到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務。但何謂同類產品、同類業務?建議在合同中進一步明確,否則難以發揮競業限制的效果。

第四,競業限制的補償。《勞動合同法》規定,企業應在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。可是,補償標準是什么,支付方式如何等具體內容應在勞動合同中約定。

第五,競業限制違約行為的違約金。勞動合同中應約定勞動者違反競業限制條款所應承擔的違約金數額或違約金計算方式,當然,違約金的約定應比較合理,不能過高于企業對勞動者的補償。

(四)在企業營業過程中所簽訂的各項合同應注意約定保密條款

企業商業秘密泄露的另一可能途徑就是與之有業務往來的各單位通過各種手段向第三方透露商業秘密。因此,企業的各類合同中一定要約定保密范圍、保密方式、泄露商業秘密的責任等條款。

(五)在各項商務活動中應注意加強保密措施

比如,企業舉辦展銷會、參與研討會等各項會議或接待外來人員參觀時,應注意維護企業商業秘密,并告知接觸商業秘密的其他單位或人員負有保密的義務。