涉外婚前財產(chǎn)協(xié)議芻議

黃 凌

摘要隨著改革開放進程的加快,中外交流日益頻繁,跨國婚姻也在一些大城市日趨增多。在一些涉外婚姻中,越來越多的當事人選擇了在結(jié)婚之前先訂立婚前協(xié)議,共同約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間或婚前的財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分共同所有、部分各自所有,一方面為了避免日后離婚析產(chǎn)產(chǎn)生糾紛,另一方面也希望保證婚姻的純潔性。涉外婚前協(xié)議無論從形式上、內(nèi)容上都有不同與一般婚前協(xié)議的特點。涉外婚姻中的夫妻雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間或婚前的財產(chǎn)歸屬的約定,只要符合法律規(guī)定的成立要件,協(xié)議對雙方均具有約束力。

關(guān)鍵詞涉外婚前協(xié)議財產(chǎn)

中圖分類號:D923.9文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)02-077-02

一、引言

隨著改革開放進程的加快,中外交流日益頻繁,跨國婚姻也在上海、北京等一些大城市日趨增多。浪漫的異國戀情發(fā)生得那么自然,然而文化、風俗等差異,甚至在哪定居、子女教育等具體問題,卻無情地為異國戀情制造著一次次沖突。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示,2002年上海市民政部門共辦理涉外婚姻離婚登記90余對;2003年,辦理涉外婚姻離婚登記的人數(shù)攀升至140余對,比2002年上升了約60%;2004年上半年,涉外婚姻的離婚登記數(shù)量繼續(xù)走高,達到了120對。豍在一些涉外婚姻中,越來越多的當事人選擇了在結(jié)婚之前先訂立婚前協(xié)議,一方面為了避免日后離婚析產(chǎn)產(chǎn)生糾紛,另一方面也希望保證婚姻的純潔性。還沒有結(jié)婚就考慮到離婚,在中國人看來似乎有些不太吉利,但外國人則不同,尤其是在美國等西方國家,訂立婚前協(xié)議是非常普遍的,他們認為雙方在皆大歡喜的情況下先訂好協(xié)議,那么在一旦出現(xiàn)任何糾紛也能避免劍拔弩張,好聚好散。在婚前簽訂協(xié)議不能不說是一種社會的進步。

二、涉外婚前財產(chǎn)協(xié)議的法律依據(jù)

目前我國的婚姻法與相關(guān)的司法解釋均沒有對婚前財產(chǎn)協(xié)議作出具體解釋,但根據(jù)婚姻法的相關(guān)規(guī)定及法律理論,我們認為所謂婚前協(xié)議即夫妻對婚前財產(chǎn)以及婚后所得財產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益和處分作出規(guī)定的協(xié)議。

2001年婚姻法第19條明確規(guī)定,夫妻雙方可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間或婚前的財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分共同所有、部分各自所有。如果雙方?jīng)]有約定或約定不明確的,則根據(jù)婚姻法的規(guī)定分別按照夫妻共同財產(chǎn)或個人財產(chǎn)處理。所謂根據(jù)婚姻法的規(guī)定處理,就是按照婚姻法第17和18條法定的夫妻共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)來分配。法定的夫妻共同財產(chǎn)包括夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得,歸夫妻共同所有的(1)工資、獎金;(2)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;(3)知識產(chǎn)權(quán)的收益;(4)繼承或贈與所得的財產(chǎn),但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)的除外;及(5)其他應(yīng)當歸共同所有的財產(chǎn)。法定的個人財產(chǎn)則包括(1)一方的婚前財產(chǎn);(2)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;(3)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn);(4)一方專用的生活用品;及(4)其他應(yīng)當歸一方的財產(chǎn)。

三、涉外婚前財產(chǎn)協(xié)議的特點

從訂約雙方來看,以外方提出要求訂約的居多。由于地域、文化背景的差異,在中國婚前協(xié)議的接受程度還不是很普遍,受到傳統(tǒng)觀念的影響,“愛他就原意跟他分享一切”,“兩個人結(jié)婚后就不分你我”,所以如果在婚前提出訂立協(xié)議,好像一份感情被打了折扣。而在美國等西方國家,結(jié)婚前簽署一份協(xié)議的情況非常普遍,結(jié)婚之前就先做好離婚的打算,如果不訂約反而是一件令人費解的事情。所以在很多情況下,即使雙方條件相當,提出訂約的一方較多為外方。

從訂約雙方的經(jīng)濟地位來看,一般雙方所擁有的財產(chǎn)較懸殊?；榍半p方經(jīng)濟地位的懸殊也是導(dǎo)致一方要求保護自己財產(chǎn),要求簽署婚前協(xié)議的主要原因。有些是一方當事人本人并不想訂約,但迫于家族的壓力而不得不訂約,這樣的情況也不在少數(shù)。有些外方曾經(jīng)有過離婚的經(jīng)歷,而在國外一旦離婚需要承擔高額的贍養(yǎng)費也使得其在結(jié)婚之前迫切要求與對方就離婚后的贍養(yǎng)費和財產(chǎn)分割事先作出安排。

在訂約過程中,往往要求律師全程參與。由于不了解中國的法律,許多外國當事人在中國都有資產(chǎn),當事人尤其是外國當事人往往需要中國律師的全程陪同,一方面了解中國有關(guān)的法律法規(guī),另一方面也能夠防范法律風險,使得婚前協(xié)議在內(nèi)容和形式上都符合中國法律的規(guī)定,避免日后產(chǎn)生爭議。

從協(xié)議的形式上來看,不僅要求雙方簽字,還有律師的見證和公證機關(guān)的認證。涉外婚前協(xié)議的形式往往非常嚴謹,除了雙方簽字外,還要求律師查驗當事人的身份證明,在簽字時在場見證。有的當事人還將婚前協(xié)議去公證機關(guān)進行公證,以保證萬無一失。

從協(xié)議的內(nèi)容來看,所涉及的財產(chǎn)內(nèi)容非常廣泛。近年來,隨著中國的市場經(jīng)濟的迅猛發(fā)展,尤其是股份制改革和公司化進程的加快,及人們個人財富的日益增長和財產(chǎn)組合的多樣化,財產(chǎn)概念已經(jīng)由過去的貨幣、家具、房產(chǎn)等實物資產(chǎn)擴展到當今的知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)等無形資產(chǎn)。所以在一些涉外的婚前協(xié)議中除了貨幣、房產(chǎn)等有形資產(chǎn)外,還包括股權(quán)、股票期權(quán)、養(yǎng)老基金等。有的涉外婚前協(xié)議中除了對財產(chǎn)作出約定外,還對將來共同生活中的日常開支、子女撫養(yǎng)費、離婚后的贍養(yǎng)費等問題作出了約定。

四、涉外婚前財產(chǎn)協(xié)議的成立要件及法律效力

關(guān)于婚前協(xié)議或婚后協(xié)議的成立要件,婚姻法沒有作出明確的規(guī)定。中國的婚姻法并沒有像美國加州的婚姻法那樣對婚前協(xié)議的訂立時間、內(nèi)容等各個方面作出非常詳細的規(guī)定,比如加州婚姻法要求雙方在簽訂婚前協(xié)議之前必須作出獨立的聲明,并向?qū)Ψ阶鞒鐾耆?而且對簽訂婚前協(xié)議的時間還有特別的要求。在實踐中,如果涉外婚前協(xié)議的訂約雙方書面簽字確認,即推定雙方自愿簽署婚前協(xié)議,婚前協(xié)議在雙方簽署后即發(fā)生法律效力(除非雙方在婚前協(xié)議中約定了生效條件)。若一方有欺詐、脅迫的行為,則另一方應(yīng)當在該行為發(fā)生后一年內(nèi)要求法院撤銷,提出撤銷的一方負有舉證的義務(wù)。如果在一年之內(nèi)沒有提出撤銷請求,則受到欺詐或脅迫的一方喪失了因欺詐或脅迫要求確認婚前協(xié)議或婚后協(xié)議無效的權(quán)利。2001年婚姻法對于夫妻財產(chǎn)所有權(quán)約定時間未作限制,因此,可以在婚前作出約定,也可以在婚后作出約定?；榍柏敭a(chǎn)約定,婚后同樣具有法律效力。為防止今后發(fā)生糾紛,把婚前財產(chǎn)進行約定是明智之舉,但應(yīng)當采取書面形式,如果有必要,也可請律師鑒證,或到公證機關(guān)辦理公證。但是婚前協(xié)議或婚后協(xié)議是否公證并不會影響協(xié)議本身的法律效力。

夫妻對財產(chǎn)的約定,屬雙方民事行為,只要符合民事法律行為的構(gòu)成要件就可產(chǎn)生法律效力。夫妻之間在婚姻關(guān)系存續(xù)期間或婚前所訂立的協(xié)議是可以被承認和執(zhí)行的。夫妻雙方可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間或婚前的財產(chǎn)的歸屬,協(xié)議對雙方均具有約束力。同時如果夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的,夫或妻對外所負的債務(wù),第三人知道該約定的,以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。

五、涉外婚前財產(chǎn)協(xié)議的糾紛處理及法律建議

(一)涉外婚前協(xié)議中關(guān)于管轄權(quán)的約定

有些涉外的婚前協(xié)議或婚后協(xié)議中規(guī)定將外國法(下轉(zhuǎn)第81頁)(上接第77頁)作為管轄法律,這種在協(xié)議中指定管轄法律是否有效的問題,婚姻法沒有明確規(guī)定。但是根據(jù)民事訴訟法及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見中有關(guān)處理涉外案件規(guī)定,以及平等主體可以選擇適用法律的規(guī)則,我們認為這樣的規(guī)定也應(yīng)是有效的。如果在協(xié)議中以外國法作為管轄法律,那么雙方就要向法官提交有關(guān)法律或者法院也可以通過司法途徑或者外交途徑查明外國法,如果通過上述方法均不能夠證明有該外國法律,則適用中國法。

(二)涉外婚前協(xié)議中關(guān)于全球財產(chǎn)分割的約定

如果雙方在協(xié)議中對包括在中國境內(nèi)的全球財產(chǎn)進行了約定,在離婚析產(chǎn)方面,一般中國法院根據(jù)民事訴訟法的專署管轄原則規(guī)定,僅就雙方在中國境內(nèi)的財產(chǎn)的分割作出規(guī)定,至于在其他國家的財產(chǎn)分配,法院不會作出處理。

(三)涉外婚前協(xié)議中關(guān)于離婚賠償?shù)募s定

在絕大多數(shù)的涉外婚前協(xié)議中的內(nèi)容相對于雙方基本是公平的,但是有一些協(xié)議中規(guī)定在一定的條件下,將原屬于各自所有的財產(chǎn)歸下對方名下。比如,約定若一方提出離婚,需將原屬自己的財產(chǎn)無條件歸屬另一方豎。從目前婚姻法的規(guī)定來看,法律是允許當事人通過書面約定處理自己的財產(chǎn),只要內(nèi)容不違反法律,也沒有損害他人的權(quán)益,并且在訂約時候雙方都有民事行為能力,那么這樣的約定就是合法有效的。

但是在實踐中,法官在審理離婚判決中,法官對財產(chǎn)的分割有一定的自由裁量權(quán)。特別是離婚時當雙方協(xié)商不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。同時,2001年婚姻法還規(guī)定了一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的,離婚時有權(quán)請求補償,另一方應(yīng)當予以補償。在實踐案例中,法官可以通過自由裁量權(quán)判決一方給予另一方生活補助,補助金通常根據(jù)當?shù)氐淖畹凸べY來確定,而不會像西方國家,比如美國婚姻法規(guī)定離婚后必須維持原有的生活水準給予較高的補助。另外,離婚時,如果一方生活困難,另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給與適當幫助。幫助的具體辦法由雙方協(xié)議,協(xié)議不成的,由人民法院判決。

六、 訂立涉外婚前財產(chǎn)協(xié)議的法律建議

因此要盡可能避免日后財產(chǎn)分割中出現(xiàn)爭議,雙方在訂立涉外婚前協(xié)議中應(yīng)注意以下方面:

(一)協(xié)議應(yīng)以書面方式訂立

婚前協(xié)議可以采用書面方式或口頭方式訂立,但是如果是口頭方式,能夠證明有口頭形式且一直履行的也可以成立。但是在實踐中,口頭的證據(jù)不容易獲得和固定,特別是在涉外婚前協(xié)議中涉及的財產(chǎn)問題比較復(fù)雜,所以我們建議還是采用書面方式訂立。

(二)雙方作出有關(guān)自愿訂立協(xié)議并充分了解協(xié)議內(nèi)容的聲明

為了避免日后一方提出有欺詐或脅迫,而并非出于本人的自愿,所以建議雙方在協(xié)議之后附上雙方的聲明,并簽字蓋章。

(三)在協(xié)議后附上個人的財產(chǎn)清單

鑒于在有些涉外案件中所涉及的財產(chǎn)種類非常繁多,所以建議要附上個人的財產(chǎn)清單,并清楚明確地列明財產(chǎn)的內(nèi)容、金額、計算公式等詳細條目,如有房產(chǎn)等不動產(chǎn),則應(yīng)當附上產(chǎn)權(quán)證明,如有股權(quán)、期權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn),則應(yīng)當附上股票證、專利證、商標證等權(quán)屬證明。而且,隨著財產(chǎn)的增加、變更,還要及時做好協(xié)議的變更,防止以后產(chǎn)生爭議。

(四)協(xié)議最好公證,因為在中國公證的效力高于其它證明效力,另一方面也有利于證據(jù)和證明的保存

(五)離婚析產(chǎn)的條款應(yīng)合理,包括給一方合理的贍養(yǎng)費和生活補助

雖然只要雙方自愿可以約定一方不負責支付對方贍養(yǎng)費或補助費,或者約定很少的金額,這樣的約定當然也是有效的。但是法官在審理案件的過程中是可以作出一定的調(diào)整的,尤其是在保護女方方面,會判決男方承擔一定的贍養(yǎng)費。