淺談臺港澳人員無就業證維權難

摘要伴隨著全球經濟一體化的到來，人才的流動更加頻繁。越來越多的臺灣、香港、澳門(以下簡稱臺、港、澳)人員愿意選擇到中國大陸來就業、來發展，但近年來，臺、港、澳居民(勞動者)與中國大陸企業(用人單位)之間的勞動爭議案件也呈逐年上升趨勢。

關鍵詞港澳人員 就業證 維權難

中圖分類號:D922.5文獻標識碼:A

伴隨著全球經濟一體化的到來，人才的流動更加頻繁。一方面，大陸企業需要引進高新技術人才;另一方面，越來越多的臺灣、香港、澳門(以下簡稱臺、港、澳)人員愿意選擇到中國大陸來就業、來發展。近年來，臺、港、澳居民(勞動者)與中國大陸企業(用人單位)之間的勞動爭議案件也呈逐年上升趨勢。其間，也不乏有大量的臺、港、澳人員因沒有辦理《臺港澳人員就業證》而被中國大陸勞動仲裁機構拒之門外，其勞動權益不受我國相關勞動法律、法規的保護。

我國臺、港、澳居民就業證制度設立的目的無疑是為了加強對臺、港、澳居民在內地就業及內地雇傭這類人員單位的管理，保護應聘的臺、港、澳受雇者和用人單位的合法權益。但在我國目前的司法實踐中，對于沒有辦理《臺港澳人員就業證》的臺、港、澳勞動者與大陸企業即用人單位之間發生的勞動爭議，中國大陸勞動仲裁機構通常不予受理。當臺、港、澳勞動者向中國法院提起訴訟尋求法律保護時，中國法院對于臺、港、澳人員在境內就業勞動關系的處理原則通常為:臺、港、澳居民到中國大陸工作未依法辦理《臺港澳人員就業證》的，其與用人單位之間形成的用工關系認定為雇傭關系，而不認定為勞動關系;臺、港、澳居民與用人單位簽訂的勞動合同被認定為無效勞動合同，臺、港、澳居民已經付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。關于勞動爭議的上述法律適用，致使臺、港、澳勞動者的合法權益得不到法律的有效保護，這顯然違背了臺、港、澳居民就業證制度設立的初衷。

2005年10月1日起施行的《臺灣香港澳門居民在內地就業管理規定》在第四條中規定“臺、港、澳人員在內地就業實行就業許可制度。用人單位擬聘雇或者接受被派遣臺、港、澳人員的，應當為其申請辦理《臺港澳人員就業證》。”勞動和社會保障部頒布于2008年1月1日起施行的《就業服務與就業管理規定》第二十二條也明確規定“用人單位招用臺港澳人員后，應當按有關規定到當地勞動保障行政部門備案，并為其辦理《臺港澳人員就業證》。”由此可見，為臺、港、澳人員辦理《臺港澳人員就業證》是用人單位的一項法定義務。但在實際履行中，部分用人單位出于逃避監管、避稅等目的，違反國家的法律、法規，在雇傭臺、港、澳人員后，利用上述人員不熟悉中國大陸相關法律、法規的客觀情況，不按照相關法律規定為臺、港、澳人員辦理《臺港澳人員就業證》。用人單位與臺、港、澳勞動者發生爭議后，當臺、港、澳人員需要通過法律途徑維護自身合法權益時，才頓然發現自己因沒有《臺港澳人員就業證》已被阻攔在了中國相關勞動法律保護的范圍之外，本該享有的眾多勞動者權益得不到維護。對此，筆者認為:未按法律規定辦理《臺港澳人員就業證》的法律后果最終應由用人單位來承擔，而不應讓無過錯的并處于弱勢地位的勞動者承擔由此產生的不利后果。

無論是在大陸法系國家還是英美法系國家，公平原則作為法律的一項基本原則均具有獨特且重要的地位，國家法律的制定與實施都應當體現公平原則。如果讓用人單位和勞動者分享同一塊蛋糕，那么要如何分配才能實現公平呢?給饑餓的人、需要的人分得更多的蛋糕，對弱者給予更多的保護，對強者給予適當的保護，才能真正實現實質意義上的公平，充分體現法律的精神價值。臺、港、澳勞動者與用人單位簽訂了書面勞動合同，并積極履行了合同提供了勞動，應當認定為臺、港、澳勞動者與用人單位之間已經形成了勞動關系。作為勞動者的臺、港、澳人員直接到當地勞動保障行政部門辦理《臺港澳人員就業證》，相關部門不予辦理，必須由用人單位攜帶資料前往相關部門辦理。因此，由于未辦理就業證而產生的勞動關系的主體瑕疵是因用人單位違反法定義務這一過錯直接造成的，而不是因勞動者的過錯造成的，如果讓臺、港、澳勞動者為用人單位的過錯承擔對其自己不利的后果，如被排除在我國勞動法等相關法律、法規的保護范圍之外，請求經濟補償金、賠償金得不到相應的法律支持等，這些顯然是有失公平的，其違背了法律的基本精神。筆者認為:相對于用人單位，臺、港、澳勞動者是弱者，用人單位應當嚴格按照國家相關規定，履行其法定義務，規范用工，及時為臺、港、澳勞動者辦理《臺港澳人員就業證》，以最大限度地維護臺、港、澳勞動者的合法權益。在辦理《臺港澳人員就業證》過程中，對于不符合規定或者不配合辦理的臺、港、澳勞動者，用人單位應不予以雇傭，用人單位仍予以聘用的需承擔相應的法律風險。同時，針對臺、港、澳勞動者因無《臺港澳人員就業證》其權益不受勞動法律保護，一旦出現勞動爭議則將完全居于劣勢的現實狀況，建議有關機關對勞動法律制度加以完善，對于未辦理《臺港澳人員就業證》的臺、港、澳勞動者與用人單位發生勞動爭議后的法律適用應參照適用《中華人民共和國勞動合同法》等相關法律、法規。

綜上，國家應當不斷完善就業法律環境，加強對臺、港、澳同胞的法律保護，充分保障臺、港、澳人員的勞動權益，在勞動就業領域實現實質意義的法律公平，從而進一步促進社會的和諧與發展。