再保險人代位求償權之辨析

摘要對于再保險人有無代位求償權，學者們有著兩種截然不同的觀點，肯定說和否定說。從保險合同的性質上來看，這兩種觀點似乎并不矛盾。筆者從再保險合同的法律屬性層面分析，得出再保險合同是責任合同，結合我國保險法的條文，從保險法基本原理進行推論，邏輯推導出再保險人應具有代位求償權。

關鍵詞再保險 責任保險 代位求償

中圖分類號:D922.28文獻標識碼:A

1 再保險及再保險合同的內涵及功能

所謂再保險，也稱“分保”，是指將原始的保險責任再予投保的保險行為。我國《保險法》第29條規定:“保險人將其承擔的保險業務，以分保形式，部分轉移給其他保險人的，為再保險。” 再保險合同是相對于原保險合同而言的，又稱之為分保險合同，一般是指保險人以其承擔的保險責任的一部分或者全部作為保險標的，向其它保險人轉保而訂立的保險合同。 在這一運行過程中，原保險人又稱之為再保險分出人;與原保險人訂立再保險合同并承擔原保險人保險責任風險的他保險人，為再保險人，又稱之為再保險接受人。

再保險的產生及其發展有其內在的價值，對原保險人來說，可避免危險過于集中而產生的巨大風險;對再保險人來說，可以減少營業費用，從而獲取豐厚的經濟利益;對于原被保險人來說，安全保障進一步提升，投保手續進一步簡化。

2 再保險合同的法律屬性

雖然再保險合同種類繁雜，存在的方式多種多樣，但仍具有共同的本質特征。對于再保險合同的法律屬性，學界并無統一定論。有的學者認為，再保險是基于原保險合同中原保險人對原被保險人之給付責任，而以填補此種給付為目的的一種責任保險。①這與責任保險合同的性質相似。責任保險以被保險人對第三人應負的民事賠償責任作為保險標的，當被保險人造成第三人財產、人身損失而要承擔民事賠償責任時，由保險人承擔這種民事賠償責任的一種合同，其目的是轉嫁投保人或被保險人的法律責任。故責任保險合同所承保的標的，并不是被保險人在保險事故發生時所致的自身或第三人損失，而是避免其因法律或合同的約定而導致責任的擴大。 再保險人對于原保險人的保護范圍，也正是原保險合同所負之賠償責任范圍，其保險的目的同樣是為了轉嫁法律責任，故完全符合責任保險的性質。且臺灣學者陳繼堯認為，不論原保險為財產保險或人身保險，再保險均屬責任保險。②

3 再保險人代位求償權之辨析

對于再保險人是否有代位求償權，目前學界主要有兩種觀點。(1)肯定說。該說認為，因為再保險性質上屬于責任保險，就再保險人與原保險人的關系而言，再保險人為責任保險人保險人，而原保險人為被保險人。③依照《保險法》所規定代位行使的條件考察，原保險人于賠償被保險人的損失后，再保險人取得代位求償權。(2)否定說。該說認為，再保險人無代位求償權，其主張基于再保險的特殊性，再保險人代位權的行使，應由原保險人為之，即原保險人以自己名義代位請求全部賠償金額，并將追償所得攤還給再保險人，因為原保險人為分散危險的需求，可能依照各種方式安排再保險合同，再保險人可能散布世界各地且人數眾多。對再保險人而言，再分別行使代位權，事實上不可能。④

從保險合同性質的角度看，上述兩個觀點似乎并不矛盾。 但對于否定說所持的理由，我們可以清楚地看到其邏輯上的錯誤，即先假定再保險人存在代位求償權，而再保險人行使代位求償權將導致訴訟成本過高，而否定再保險人的代位求償權，這在邏輯上顯然是說不通的。因此，從這個層面上來說，肯定說更符合邏輯。雖然從目前的《保險法》中找不到再保險人的代位求償權存在的法律依據，但按照保險法的理論來推論，再保險合同是一種責任保險合同，在這個合同中，被保險人為原保險人，而保險人為再保險人，也就是說，再保險合同其實是一種一般的保險合同，它具備一般保險合同的法律特征，只不過是一般保險合同的特殊化而已，故再保險人也同樣可以按照《保險法》第45條的規定行使代位求償權。 當然，另一方面，由于再保險合同的性質比較特殊，由再保險人行使代位求償權，的確可能導致不經濟的情況發生，這就需要應用其它方法來解決。按照國際上的習慣做法，可以由保險人行使再保險人的代位求償權，然后再將追償所得返還再保險人。 除此之外，雙方還可以在再保險合同中約定代位制度，即再保險和原保險人可以約定再保險人是否享有代位求償權，如果約定享有，那么再保險人就可以行使代位求償權，反之則不享有。 這樣限制，既可以促進效率，又沒有否認再保險人的代位求償權，更符合商事法的立法精神。 從另一方面來說，再保險人享有代位求償權，在某些情況下，是有很重大的實際價值的，如當原保險人怠于行使自己的追償權時，如果不賦予再保險人追償權，那么再保險人的合法權益可能受到侵害。故無論從再保險合同的法律屬性層面來分析，還是從實際角度來分析，再保險人都應該具有代位求償權。

注釋

①施文森.保險法總論.中國臺灣地區三民書局，1985:219.

②陳繼堯.再保險實務研究.中國臺灣地區三民書局，1976:120.

③[日]田邊康平.保險契約法.中國臺灣地區財團法人保險事業發展中心，1993:115.

④[日]田邊康平.保險契約法.中國臺灣地區財團法人保險事業發展中心，1993:116.