淺析商業銀行法律風險成因

摘 要:本文聯系商業銀行業務實際，從法律不確定性、客戶原因、銀行自身原因等多個方面充分揭示法律風險形成的原因。

關鍵詞:法律風險 成因 內部控制

中圖分類號: D922.282文獻標識碼:A

法律風險是指由于行為人的具體法律行為不規范導致的，與其預期達到的目標相違背的法律不利后果發生的可能性。不規范的法律行為主要是指違反法律原則或法律精神、違反法律規定、違反合同約定、侵犯他人合法權益或其他事由的行為。分析、揭示法律風險的成因，目的在于鎖定法律風險源，采取適當的法律風險防范、控制、化解措施。本文結合商業銀行業務的實際，認為法律風險產生的原因有以下幾個方面:

一、法的不確定性

(一)立法的不確定性。

又稱法律規則的不確定性，主要表現在以下幾個方面:

1、法律空白。法律本身的不全面或不完善，使得法律沒有涵蓋出現的法律事件;

2、法律滯后。金融的發展走在經濟發展的前沿，銀行為適應市場，創新服務產品和更新服務模式，超出了原有的法律范圍，而新的法律沒有出臺;

3、法律模糊。法律條文模糊含混，法律語言含義不確定或有歧義;

4、法律變化。立法機關立法、修改法律、廢止法律或法律條款。因此，銀行需要在經營中運用法律的基本原理、基本原則、基本發展方向，具有前瞻性地預測、評估，在風險可控的前提下有節制地突破現行法律法規，避免與現行的法律有根本性的沖突導致巨大的法律風險。

(二)司法的不確定性。

1、案件事實認定的不確定性。由于案件事實的復雜性、不可再現性，證據本身的不完整性和不可靠性，且法院訴訟審查認定的是法律事實而非客觀事實，兩者在一般情況下有較大的重疊，但也有可能存在著較大的差異，不同層級的司法機關甚至是同一司法機關，在不同的時期，甚至可能完全相反，從而導致案件事實認定的不確定性。

2、法律適用的不確定性。法律適用是法官將抽象的法律規范運用于解決具體案件的活動。法官適用法律的過程并不是一個機械地照抄照搬法律條文、完全封閉自治的法律規則適用過程，而是一個理解法律、解釋法律，不斷進行法律推理，綜合權衡各種情況的創造性活動，其中有諸多理性和非理性、法律和非法律因素介入，并影響到法律的具體運作，這給法律的適用帶來不確定性。

(三)法律執行的不確定性。

銀行通過訴訟、保全等一系列的法律措施，最終從法院拿到了令銀行滿意的判決，但能否如愿收回資產便存在不確定性。譬如:處置被執行人資產的成本太高，或被執行人經營困難、財務狀況惡化、關閉、破產或死亡，或他人干預如行政干預、人情干預，這也是訴訟風險的一種具體表現。

二、客戶原因

客戶為規避法律，或者實施其他違法犯罪行為，或不當行為導致商業銀行的法律風險。如根據保證人為有限責任公司，為借款人在商業銀行的貸款提供擔保時，其擔保決策內容或程序不符合該公司章程的規定，導致擔保無效;

三、第三方原因

1、本國國家或其它第三方原因。如:國家的無償征收、豁免;行政機關干預商業銀行信貸業務，要求商業銀行向不具備貸款條件的單位發放貸款;司法機關濫用權力，做出對商業銀行敗訴的裁判;競爭對手模仿銀行產品，或其他侵犯知識產權行為，或散布謠言，損害銀行商譽;為銀行提供服務的機構或個人，利用工作便利，復制、留存客戶存款信息，竊取客戶資金，或將客戶信息非法泄漏、出售，造成客戶損失。

2、外國國家或其它第三方原因。主要體現在國際借貸和項目中。如:國外對中國法院裁判數和仲裁機關仲裁書的承認和執行，偏袒失敗企業，為擔保物處置設置障礙等。

四、銀行自身行為

(一)缺乏法律知識。

缺乏法律知識的表現形式有:毫無法律知識、不了解法律或不了解法域、誤解(讀)法律。毫無法律知識就是法盲，根本無法識別法律風險。我國雖經過幾次全國普法教育，但銀行職員的法律意識并沒有明顯提高。

(二)違法行為。

本文的違法行為系指商業銀行違反法律、行政法規的強制性規定或禁止性規定的行為。違法行為由四個要素構成:(1)行為具有違法性，即必須是違反法律規定的行為;(2)是侵犯法律上所保護的社會關系的行為;(3)有行為人的故意或過失的行為;(4)違法者具有法定的責任能力或法定行為能力。

(三)違約行為或侵權行為。

違約行為是商業銀行違反合同義務的行為。違約行為的具體表現:(1)預期違約;(2)不能履行;(3)遲延履行;(4)瑕疵履行;(5)不適當履行;(6)拒絕履行。侵權行為是商業銀行違反民事義務，非法侵害他人合法權益，依法應當承擔恢復原狀、停止侵害、消除影響、賠償損失等民事責任的行為。

(四)有缺陷的銀行產品。

任何一項銀行產品，都是以法律要素作為框架，以權利義務作為載體表現出來，并以規章制度、操作流程予以規范。設計人員在設計產品環節，未能充分、有效組合這些要素;客戶經理在向客戶介紹、推銷產品時，往往過分宣揚收益，未能充分揭示理財產品的風險;在資金運作和清算環節，透明度不高，投資人無法實時監督;沒有建立相應的應急機制，發生“零收益”事件后，未能妥善處理等。

(作者單位:中國建設銀行新疆區分行)

參考文獻:

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