實習生，你知道如何維權嗎

李迎春，資深勞動法專家，深圳律師協(xié)會勞動和社會保障法律業(yè)務委員會副主任，中華全國律師協(xié)會勞動和社會保障法專業(yè)委員會委員。著有《勞動合同法案例精解與應對策略》《勞動合同法律操作指南》《職場法律指南－勞動合同》《勞動合同 HR指引：條款擬定與風險提示》等書。

目前，實習經(jīng)歷在應屆畢業(yè)生求職中的作用日益凸顯，與此同時，實習生的權益維護凸顯出不少真空地帶。以下三位主人公在實習中就遭遇了三類典型糾紛，他們又該如何維權呢？

案例 1“廉價勞動力”的尷尬

林玲是一名做客服的實習生。每天似乎有干不完的活，甚至感覺比正式員工干得還要多。實習生幾乎天天都要加班，但是卻不像正式員工那樣可以領到加班費，每個月的實習津貼也少得可憐，并且公司還會將實習學生的一部分收入直接支付給學校，學校的說法是作為實習生的管理費。林玲和同學們覺得很委屈，實習生天天加班，就不受法律保護嗎？就可以不給加班費嗎？學校收取一部分實習津貼的理由合法嗎？

而他們又該如何維權呢？

[維權提示]

實習生與實習單位是否建立勞動關系，目前在實踐中存在兩種不同的意見。一種意見認為，實習生與實習單位建立勞動關系，受勞動法調整。《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第４條規(guī)定，公務員和比照實行公務員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。這里對不適用勞動法的主體做了列舉，未將實習生包含在內(nèi)，因此實習生可以與實習單位建立勞動關系。另外一種意見認為，實習生與實習單位不建立勞動關系，不受勞動法調整。理由是實習生的身份是在校學生而非勞動法意義上的勞動者，且《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第 12條也規(guī)定：利用業(yè)余時間勤工儉學，不視為就業(yè)，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。

目前司法實踐中主流意見基本上傾向于第二種意見，即實習生與實習單位不建立勞動關系。另外，教育部、財政部在《中等職業(yè)學校學生實習管理辦法》中對實習生的權利義務也做了一些規(guī)定，如“不得安排學生每天頂崗實習超過 8小時”，“實習單位應向實習學生支付合理的實習報酬。學校和實習單位不得扣發(fā)或拖欠學生的實習報酬”。本案中實習單位安排實習生天天加班本來就屬于違法行為，雖然沒有相關法律法規(guī)對實習生“加班工資”做出規(guī)定，但從保護實習生的角度出發(fā)，筆者認為可比照勞動法關于加班工資的計算方式支付加班報酬。學校是學生實習的組織者，學校應當對實習生進行相應的輔導，應當保護實習生的合法權益不受侵犯，本案中學校將實習生一部分實習報酬當作管理費收取，無合法依據(jù)，侵犯了實習生的權利。林玲和同學們可以向教育行政部門投訴，或者向人民法院提起訴訟。

案例 2實習違約，培訓費該不該賠？

小王是機械系大四學生，他和同專業(yè) 10名同學一起到某外貿(mào)公司實習。實習前，公司承諾可以送他們到國外培訓 8個月，并與大家簽訂了培訓協(xié)議，但在協(xié)議中沒有就培訓具體內(nèi)容做出約定。

小王和同學們到了國外后，發(fā)現(xiàn)這個所謂的培訓竟然只是做搬運、清掃等雜活，而待遇也和出國勞務的民工相差無幾，原先說好的 8個月的培訓期也縮水成了只有 3個月。

結束了國外“培訓”回到國內(nèi)，小王不想在公司繼續(xù)干下去了，于是向公司提出結束實習。而公司領導表示，由于小王參加了該公司的出國培訓，一切費用都由公司承擔；現(xiàn)在不愿繼續(xù)留在公司實習，又不愿在實習結束后與公司簽訂勞動合同，因此公司決定要回這筆培訓費。小王覺得十分冤枉：“公司當時明明承諾培訓是免費的，我們在國外從事苦力工作時都沒有追究公司的法律責任，現(xiàn)在公司竟然向我要培訓費，真是惡人先告狀。

”

[維權提示]

工作場所進行一定實際操作，以獲取相應的工作經(jīng)驗，而不是去實習單位接受所謂的“培訓”。小王所在的公司顯然是以“出國培訓”為幌子，實質上是從事勞務輸出，小王和同學們完全可以向勞動行政部門投訴。公司在小王回國后向小王追索所謂的“培訓費”是沒有法律依據(jù)的。退一步說，即使公司的“培訓”合法正當，作為實習生要求提前結束實習，這也是實習生的自由，公司不能強行“留人”，實習生在實習結束后也無義務一定要與用人單位簽訂勞動合同。

案例 3實習受傷，學校、企業(yè)誰埋單？

三個月前，學化學專業(yè)的小陳經(jīng)學校推薦到一家化工設備公司實習。第一份工作是到一線車間觀摩實習，一天在生產(chǎn)線上他獨自操作時受了傷，經(jīng)司法鑒定為六級殘疾。為了協(xié)商賠償?shù)氖拢￡惡图胰硕啻伪甲哂趯W校和企業(yè)之間，但始終沒能達成一致意見。于是，小陳一紙訴狀將學校和企業(yè)告上了法庭，要求兩被告賠償其護理費、交通費、殘疾賠償金、精神損失費等 17萬余元。

[維權提示]

實習生在實習過程中發(fā)生人身傷亡事故屢見不鮮，但由于相關法律法規(guī)的缺失，令這類糾紛處理起來有相當大的難度，很多情況下法院都是盡量促成當事人雙方調解，以避免法律依據(jù)缺失導致判決的尷尬。

由于司法實踐中通常不認為實習生與實習單位之間建立了勞動關系，因此，實習生在實習過程中發(fā)生傷亡事故，往往不能適用《工傷保險條例》的相關規(guī)定。原勞動部 1996年 10月 1日試行的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第 61條曾規(guī)定，“到參加工傷保險的企業(yè)實習的大中專院校、技工學校、職業(yè)高中學生發(fā)生傷亡事故的，可以參照本辦法的有關待遇標準，由當?shù)毓ｋU經(jīng)辦機構發(fā)給一次性待遇。工傷保險經(jīng)辦機構不向有關學校和企業(yè)收取保險費用。”但現(xiàn)在該《辦法》已經(jīng)被廢止。而從雇傭角度分析，實習生前往實習單位實習，也不能視為一種純粹的雇傭行為，因為一般是由學校安排學生到實習單位實習，而非用人單位的直接雇傭，所以30在校學生實習的目的是在即將工作前至實習生發(fā)生傷害事故也不能直接以雇傭關系為由要求雇主承擔賠償責任。

目前在司法實踐中比較普遍的做法是按照一般民事侵權賠償處理，即在案件的處理過程中綜合考量學生、學校以及實習單位在實習生傷亡事故中的過錯程度，來判決各方應當承擔的賠償比例，這與無過錯責任的工傷賠償相比，顯然不能充分保護實習生的利益。上述案例中如果法院不能調解該案，在進行判決時將考慮小陳是否存在操作不當行為，單位的管理制度是否完備、生產(chǎn)設備是否存在安全隱患、是否對實習生進行上崗培訓等，也會考慮學校在實習過程中是否存在管理失職等因素，來綜合做出判斷。

專家提醒：實習協(xié)議很重要

鑒于實習生權利保護的法律法規(guī)缺乏，導致實踐中實習生權利受到侵害得不到充分的法律保護，因此簽訂一份實習協(xié)議就顯得非常重要，一份完善的實習協(xié)議可作為糾紛處理的重要依據(jù)。筆者認為，從實習生權益保護角度出發(fā)，實習協(xié)議至少應當對以下事項做出約定，以充分保護實習生的合法權益。

1.實習期內(nèi)實習時間的約定。可約定每日不超過 8小時，如確因特殊情況超過 8小時的，實習單位應參照加班工資的計算方式向實習生支付報酬。

2.實習期間實習報酬的約定。約定實習期內(nèi)實習單位每月向實習生支付合理的實習報酬，以及拖欠實習報酬的違約責任。

3.實習過程中實習生發(fā)生傷亡的處理。這部分內(nèi)容非常重要，從實習生權益保護角度出發(fā)，可與實習單位約定發(fā)生傷亡事故的，由實習單位比照工傷保險待遇的標準支付傷亡待遇。

4.實習生在實習期知識產(chǎn)權歸屬的約定。

5.發(fā)生糾紛的處理。可約定友好協(xié)商及訴訟的處理方式。

當然，從實習單位的角度出發(fā)，與實習生簽訂一份實習協(xié)議也很重要。可在協(xié)議中明確實習報酬的標準、實習紀律、實習生過錯造成單位經(jīng)濟損失的處理、實習生人身意外保險、學校在實習過程中的職責要求及學校的法律責任等等。

實習收入要繳稅嗎？

根據(jù)財政部、國家稅務總局聯(lián)合下發(fā)的有關通知，指出暑期大中專學生實習費應按“勞務報酬”的稅目征稅。該《通知》明確：企業(yè)可以稅前扣除的實習生報酬，包括以貨幣形式支付的基本工資、獎金、津貼、補貼（含地區(qū)補貼、物價補貼和誤餐補貼）、加班工資、年終加薪和企業(yè)依據(jù)實習合同為實習生支付的意外傷害保險費。《通知》還規(guī)定，企業(yè)或學校必須為每個實習生獨立開設銀行賬戶，企業(yè)支付給實習生的貨幣性報酬必須以轉賬方式支付。

實習所取得的勞務所得即使不足千元也需要按照一定的比例繳稅，這部分應該由單位代為扣繳。舉例說明，如果今年暑假期間取得實習收入 900元，那么，需要繳納的稅費為營業(yè)稅 900×5％＝45元；城建稅 45×7％＝3. 15元；教育附加稅45×3％＝1.35元；個稅 900×3％＝ 27元，合計征收 76.5元。如果個人取得勞務報酬的收入額在 1000元（不含1000）至 4000元的，扣減已繳納的營業(yè)稅、城市維護建設稅和教育附加稅后的金額，按稅法規(guī)定的定額減除費用 800元，乘以適用稅率 20％，計算出應繳個人所得稅。