法治本土資源的局限性

郝東升 王曉漫 崔永青

【摘要】在市場經濟及法治思想日益成型的現代中國,各種學術觀點的爭鳴,讓我們看到了法治中國的希望。以朱蘇力為代表的“法治保守主義”者主張中國法制現代化的實現要注重中國法治的“本土資源”。確實,我們的法治本土資源中蘊涵著豐富的現代法治精神的營養,如和諧思想、傳統法制發達的立法技術和具體規范等,對此我們不能棄之不顧;但是,不可否認的是,我們的法治本土資源中又有很多不符合現代法治精神的“糟粕”,對此我們必須棄之不顧。

【關鍵詞】重農抑商;工具主義;“人治”、“無訟”、“宗法”思想

眾所周知,中華民族具有悠久豐厚的傳統文化存量,傳統法律文化是其重要組成部分。它們已經被廣大的人民群眾所選擇、接納和共享,并經過數千年的積淀、凈化,得以綿延、傳承至今,因而有著不可忽視的穩定性、延續性和大眾認同性。正如蘇力教授所深刻指出的:“傳統從來就是一種現實的力量,它既記錄在歷代的典籍之中,也活在人們的觀念、習俗與行為方式之中,并直接影響著各項制度的實際運作過程,不管這些制度是用什么樣的現代名稱?！雹儆纱?傳統文化對法制現代化建設意義重大。這些對于法制現代化建設有用的成分,我們不能棄之不顧。另一方面,我們的法治本土資源中又有很多不符合現代法治精神的“糟粕”,對此我們必須棄之不顧。從現代法治的視角來看,我們傳統的法治本土資源也確實良莠不齊,魚目混珠,雜存著很多不利于法制現代化建設的因素。

一、 中國傳統法律文化是“重農抑商”的文化

與西方海洋商業文明所孕育的“重商主義”正好相反,東方的中國歷代統治者在大陸農業文明的強大慣性支配下,歷來都奉行“重農抑商”的政策,其根本主張是以農為本,限制工商業的發展。這是中國歷代專制王朝最基本的經濟指導思想,其目的就是把廣大人民強行束縛在土地上,達到隨時可以為統治者所驅使的目的?！爸剞r抑商”的措施主要包括:第一,統治者反復強調農業為本業,商業為末業,強化本末意識,抹黑商人的形象,從日常生活方面對商人進行限制,對其服飾、建房、乘車都有歧視性規定,貶低商人的社會地位;第二,在土地問題上,采取抑制兼并的政策,防止農民大量破產,穩固農業生產基礎;第三,強化戶籍管理,限制人口流動;第四,從多方面限制商人和商業活動:一是限制商人的政治權利,堵仕途之路,不許其后代做官,二是利用稅收制度懲罰商人,如西漢商人的算賦加倍;三是對暴利行業采取官營(史稱"官山海"),直接由國家壟斷經銷,不許商人染指。由此,“中國國內從未形成統一的市場,商品經濟極不發達,各地商業習慣不一,未形成統一的商法規則,反映市場經濟運行一般規律的法律文化從未產生”。②

二、 中國傳統法律文化是一種工具主義文化

在傳統中國,法律從來不是維護和保障人們權利與自由的精神支柱,而恰恰是封建君主奴役臣民的工具;人們的普遍做法是服從既定的法律法規,而極少關注法律的制定和實施是否侵犯了自身的權利。這樣便造就了統治階級的“順民”,人們普遍地形成了膽怯、愚昧、無知和奴性的人格。從而,在人們的思想中也就不可能形成現代法治所要求的民主、平等、自由、人權、私權神圣、權力制衡等觀念。以至于在今天的老百姓心目中,民主自由、人人平等的觀念仍然難以接受,即使在普普通通的民事生活中,權仍大于法。這不能不說是傳統法律文化所造成的極大悲哀。對此,我們必須正視這樣一種情況,并應當下大力氣把這些“糟粕”從優秀傳統文化中剝離出來。

三、 中國傳統法律文化中的“人治”、“無訟”和“宗法”思想

在淵源流長的中國傳統法律文化中,存在著眾多不符合現代法治精神的思想,如“人治”、“無訟”和“宗法”思想等。首先,中國是一個具有悠久人治傳統的國度。在傳統奴隸制和封建制的中國,人治思想占絕對主導地位,從未出現過真正的法律統治。法律在任何傳統時代都幾乎無一例外地是專制統治階級達到自己政治目的的手段和工具。其次,中國又是一個以“無訟”為德的國度。深受儒家思想影響的中國傳統法律文化認為,一個理想的社會是一個沒有訴訟,沒有紛爭的“靜態”社會。在傳統中國,訴訟被認為是一種破壞社會秩序的極端方式,正所謂“訟,終兇”。因此,中國古代主張“訟不可長”、“訟不可妄興”。中國無訟法律文化深深根植于傳統農業型的鄉土社會,它歷經數千年砥礪,積淀深厚,具有強大的歷史慣性,其影響至今仍然根深蒂固地存在著。再次,中國同樣是一個具有濃厚“宗法”傳統的國度。據考證,宗法制度肇始于商代后期,由氏族社會的血緣關系在新的歷史條件下演化而成。所謂宗法制,就是自西周時期創立的根據親屬關系的長幼、嫡庶、遠近來決定政治上不同的地位或權利義務(尊卑),實現國家政治機器與家族組織結構合一的制度。它的核心問題是國家機器的運轉系于“宗族章法”,也就是宗法倫理;而以宗法倫理織結的“關系”是中國古代政治生活、社會秩序的基礎,是維系中國古代一切社會組織的重要精神紐帶,影響著傳統中國的方方面面。

總之,面對具有強大慣性力量的法治本土資源,我們應當解放思想,放下包袱,放眼世界。解放思想就是沖破傳統法治觀念對法制現代化建設的束縛,勇于并善于創新,使法制現代化建設闊步前進。放下包袱就是敢于放棄我們法治本土資源中對法制現代化的諸多不利因素,敢于擯棄傳統,開拓未來。放眼世界就是把中國法制現代化事業放在世界法律發展的整體中去觀察和研究,注意從外國法制現代化的過程中吸取經驗教訓。于此,閉關自守的思想和做法都是極其錯誤的。

【參考文獻】

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[2]何勤華.法的移植與法的本土化[C]. 北京:法律出版社,2001.

[3]張晉藩.二十世紀中國法治回眸[M]. 北京:法律出版社,1998.