獨(dú)立董事獨(dú)立性問題探討

一、影響我國獨(dú)立董事獨(dú)立性的主要宏觀因素

1.公司治理環(huán)境障礙

首先，董事會可以直接決定公司的重大經(jīng)營決策，代表股東利益，向股東大會負(fù)責(zé)。因此，在我國上市公司董事會權(quán)力設(shè)置中，缺乏足夠有效的制衡機(jī)制來監(jiān)督董事履行誠信勤勉的義務(wù)。其次法定監(jiān)督機(jī)關(guān)是監(jiān)事會，如果引入獨(dú)立董事，如何協(xié)調(diào)兩者之間的關(guān)系就成為了一個問題。深圳證券交易所《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》回避了這一問題;上海證券交易所《上市公司治理指引》將財務(wù)檢查權(quán)同時賦予兩者，造成雙頭監(jiān)管，結(jié)果只能是浪費(fèi)資源或者相互推誘。

2.獨(dú)立董事委托權(quán)配置不科學(xué)

在實(shí)際操作中，獨(dú)立董事由誰提名并如何產(chǎn)生、酬金支付標(biāo)準(zhǔn)及由誰支付的問題將決定獨(dú)立董事的獨(dú)立性。如果由大股東、董事會、中小股東任何一方單獨(dú)聘任獨(dú)立董事，則在董事會決策中，獨(dú)立董事很難獨(dú)立于他們的委托者，很難代表公司的整體利益，這就削弱了獨(dú)立董事在公司治理中的制衡作用。獨(dú)立董事的報酬支付是一個兩難選擇:要提高對獨(dú)立董事的激勵效果，就必須提高報酬的支付標(biāo)準(zhǔn)，而提高報酬支付標(biāo)準(zhǔn)，卻會損害獨(dú)立董事相對于其委托人的獨(dú)立性。這些問題的背后隱含著一個共同的問題—獨(dú)立董事委托權(quán)配置不科學(xué)。不科學(xué)的委托主體會影響?yīng)毩⒍碌莫?dú)立性，進(jìn)而會影響對獨(dú)立董事的激勵和監(jiān)督，并最終給獨(dú)立董事制度的運(yùn)作帶來負(fù)面影響。

3.權(quán)責(zé)機(jī)制障礙

我國《指導(dǎo)意見》中除原則性地規(guī)定“獨(dú)立董事對仁市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義”之外，未對獨(dú)立董事的責(zé)任予以明晰。這一方面使得獨(dú)立董事為避免與執(zhí)行董事、經(jīng)理產(chǎn)生直接沖突而不行使監(jiān)督權(quán);另一方面也為其提供了濫用監(jiān)督權(quán)的空間。由于法律沒有規(guī)定獨(dú)立董事不行使其監(jiān)督權(quán)力的不利法律后果，為避免和執(zhí)行董事產(chǎn)生直接沖突的麻煩，獨(dú)立董事一般會不行使其監(jiān)督權(quán)力。獨(dú)立董事監(jiān)督權(quán)既是一項權(quán)力，同時又是一項不得放棄的義務(wù)。而《指導(dǎo)意見》沒有就獨(dú)立董事的責(zé)任進(jìn)行規(guī)定，缺乏責(zé)任機(jī)制的監(jiān)督權(quán)，獨(dú)立董事將可能不行使或濫用其監(jiān)督權(quán)。所以，責(zé)任機(jī)制的缺失致使獨(dú)立董事制度很難達(dá)到預(yù)期的效果。

4.信譽(yù)機(jī)制方面的障礙

獨(dú)立董事制度發(fā)揮作用的動力來源之一就是信譽(yù)機(jī)制，一旦獨(dú)立董事在公司中表現(xiàn)出相當(dāng)?shù)莫?dú)立性與客觀性，將極大地保護(hù)和提升他們的信譽(yù)，并拓展他們未來的市場。顯然，信譽(yù)機(jī)制將激勵獨(dú)立董事去監(jiān)督執(zhí)行董事和經(jīng)理層的行為，從而在某種程度上避免獨(dú)立董事與執(zhí)行董事的“合謀”。由于我國市場經(jīng)濟(jì)體制建立和培育的時間較短，經(jīng)理人市場的發(fā)育尚處于起步階段，在我國，這種制度環(huán)境還不健全。

5.激勵約束機(jī)制方面的障礙

目前我國對支付獨(dú)立董事的報酬采用股票期權(quán)的形式尚缺乏相關(guān)的法律依據(jù)。且不管采取哪種方式，都存在一個問題，即獨(dú)立董事的報酬來源于公司，這就可能使得獨(dú)立董事對公司形成一定程度的依附感，使其獨(dú)立性受到影響、削弱，甚至可能與大股東共同損害中小股東的利益，這樣獨(dú)立董事的獨(dú)立性就會受到影響以致削弱，出現(xiàn)“獨(dú)立董事不獨(dú)立”的情況。

6.法律環(huán)境障礙

第一，我國在相關(guān)的法律法規(guī)中并沒有對上市公司聘請獨(dú)立董事做出強(qiáng)制性的規(guī)定。因此，獨(dú)立董事的法律地位沒有明確，聘不聘請獨(dú)立董事的主動權(quán)完全掌握在上市公司手中，而獨(dú)立董事獨(dú)立性的發(fā)揮阻礙則更大。在這樣的法律背景下，很多公司聘請獨(dú)立董事的目的只是找一個企業(yè)顧問，或者僅僅是美化公司的形象，一旦獨(dú)立董事真要行使與管理層利益相沖突的獨(dú)立權(quán)利時，公司就會架空甚至解聘獨(dú)立董事。

第二，獨(dú)立董事行使職權(quán)缺乏有效的法律保障。在目前的法律環(huán)境下，我國業(yè)的獨(dú)立董事缺乏訴訟權(quán)力，其職權(quán)行使無法得到有效保證。

7.市場環(huán)境障礙

目前我國獨(dú)立董事候選人的選擇一般是通過一些特殊的關(guān)系進(jìn)行的，很少由社會人才市場來配置。選拔機(jī)制的缺失使企業(yè)無法篩選出優(yōu)秀的獨(dú)立董事。同時，獨(dú)立董事的“聲譽(yù)”體系也幾乎不存在。獨(dú)立董事市場的建立和發(fā)展有利于獨(dú)立董事獨(dú)立性的發(fā)揮。在完善的獨(dú)立董事市場上，每一個獨(dú)立董事都有自己的聲譽(yù)和人力資本價值。在市場化前提下，廣大股東和社會輿論至少可以依據(jù)獨(dú)立董事業(yè)績來“用手投票”，實(shí)現(xiàn)對獨(dú)立董事的擇優(yōu)汰劣，形成對獨(dú)立董事的篩選機(jī)制，并實(shí)現(xiàn)對其人力資本價值的估價。市場選擇機(jī)制和評價體系的形成與完善，是獨(dú)立董事制度發(fā)揮作用的前提條件和根本保證。市場選擇機(jī)制和社會評價機(jī)制的存在和發(fā)揮作用，使市場具有了區(qū)分“優(yōu)質(zhì)董事”和“劣質(zhì)董事”的功能，而這種功能的持續(xù)作用，是鞭策獨(dú)立董事積極進(jìn)取、保持獨(dú)立性的一個重要條件。

二、完善我國獨(dú)立董事獨(dú)立性建設(shè)的建議

獨(dú)立董事制度作為公司治理的重要組成部分，被賦予了很大的責(zé)任。但要建立和完善獨(dú)立董事制度并使獨(dú)立董事發(fā)揮真正的獨(dú)立性，不是一朝一夕能夠達(dá)到的。如何借鑒西方的經(jīng)驗，并結(jié)合我國公司己有的實(shí)踐，建立和完善適合我國公司特點(diǎn)的獨(dú)立董事制度，使獨(dú)立董事有效的發(fā)揮獨(dú)立性，需要從宏觀和微觀兩方面來共同努力。

1.創(chuàng)建有利于獨(dú)立董事發(fā)揮獨(dú)立性的法律環(huán)境

建立獨(dú)立董事制度既是一種制度創(chuàng)新，也是一種制度安排，必須修改和完善相關(guān)法律，首當(dāng)其沖的是修改和完善《公司法》，確定獨(dú)立董事的法律位，定義獨(dú)立董事的基本概念，圈定獨(dú)立董事的權(quán)力范圍和行權(quán)程序，消除隨意性和模糊性，使獨(dú)立董事制度成為明確的法律制度。應(yīng)盡快制定民事賠償?shù)挠嘘P(guān)司法解釋(包括獨(dú)立董事民事責(zé)任的賠償問題)，啟動證券民事賠償程序。

2.逐步培育和建立獨(dú)立董事人才市場

按照我國《指導(dǎo)意見》的要求，各上市公司都需配備1/3以上的獨(dú)立董事，在建立獨(dú)立董事制度的同時，必須抓緊建立和培育獨(dú)立董事的人才市場，要有一個中介機(jī)構(gòu)來起橋梁作用，而不是上市公司到處“亂請”，造成獨(dú)立董事素質(zhì)參差不齊、參與程度低、與公司高級管理人員關(guān)系密切等弊端。如可由證監(jiān)會專設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他類似的機(jī)構(gòu)來組織，這些機(jī)構(gòu)既熟悉上市公司情況，又清楚對獨(dú)立董事的基本要求，又有廣泛的社會各界關(guān)系。通過這樣的中介機(jī)構(gòu)能有序地推進(jìn)獨(dú)立董事人才市場的建立，包括對獨(dú)立董事候選人進(jìn)行信譽(yù)考察和記錄，組織對獨(dú)立董事必要的培訓(xùn)等。

3.設(shè)立“獨(dú)立董事管理委員會”，規(guī)范獨(dú)立董事行為

獨(dú)立董事應(yīng)該逐步實(shí)現(xiàn)職業(yè)化，由政府制定獨(dú)立董事的行為操守規(guī)范。獨(dú)立董事應(yīng)該是注冊專業(yè)人士，由隸屬于證監(jiān)會的獨(dú)立董事管理委員會接受股東大會決議或相應(yīng)部門的委托，與公司簽訂提供獨(dú)立董事的服務(wù)合同。

4.設(shè)立獨(dú)立董事補(bǔ)償金

要確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，首先要確保獨(dú)立董事薪酬的獨(dú)立性。一個有效的解決方法就是建立獨(dú)立董事補(bǔ)償金。可以在證監(jiān)會下設(shè)立“獨(dú)立董事補(bǔ)償金”，由上市公司根據(jù)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)按年度向該基金繳納獨(dú)立董事由該基金根據(jù)各個獨(dú)立董事的業(yè)績統(tǒng)一向獨(dú)立董事發(fā)放。董事任職期間該公司股票市值的變化乘以一定比例進(jìn)行發(fā)放，

5.獨(dú)立董事的選任程序規(guī)定

為了確保獨(dú)立董事獨(dú)立性，提名的任務(wù)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照有關(guān)的程序進(jìn)行，以將控股股東及管理層的影響降低到較低的程度。一般來說，在公司首次聘任獨(dú)立董事以組成提名委員會時，應(yīng)召開股東大會，將候選人的資歷、背景、與公司有無關(guān)系等情況予以公布，由股東投票，而且應(yīng)引入累計投票制，以最大限度地保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性;在提名委員會組成后，則由該委員會評估董事會狀況及聽取董事會意見后，產(chǎn)生出符合具體條件的獨(dú)立董事候選人的名單。

6.建立合理的獨(dú)立董事激勵約束機(jī)制

獨(dú)立董事能否盡責(zé)與激勵有關(guān)，激勵力度還與獨(dú)立董事的機(jī)會成本與機(jī)會收益有關(guān)。應(yīng)把獨(dú)立董事的薪酬與公司經(jīng)營業(yè)績掛鉤，通過引入股權(quán)激勵為基礎(chǔ)的報酬制度使得獨(dú)立董事更加積極地為公司整體利益努力工作。同時，獨(dú)立董事報酬應(yīng)由中立的第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行支付。這樣才能有效地遏制獨(dú)立董事對公司的經(jīng)濟(jì)依賴。

（作者單位：現(xiàn)代投資股份有限公司）