淺議企業(yè)并購前期需要做好哪些準備工作

姜 愿

下面就企業(yè)并購前期需要做好哪些準備工作做如下分析：

一、在并購的準備階段，并購企業(yè)確立并購攻略后，應(yīng)該盡快組成并購班子。

一般而言，并購班子包括兩方面人員：并購公司內(nèi)部人員和聘請的專業(yè)人員，其中至少要包括律師、會計師和來自于投資銀行的財務(wù)顧問，如果并購涉及到較為復(fù)雜的技術(shù)問題，還應(yīng)該聘請技術(shù)顧問。對目標公司進行盡職調(diào)查顯得非常重要。盡職調(diào)查的事項可以分為兩大類：并購的外部法律環(huán)境和目標公司的基本情況。盡職調(diào)查首先必須保證并購的合法性。直接規(guī)定并購的法規(guī)散見于多種法律文件之中，因此，并購律師不僅要熟悉公司法、證券法等一般性的法律，還要熟悉關(guān)于股份有限公司、涉及國有資產(chǎn)、涉外因素的并購特別法規(guī)。除了直接規(guī)定并購的法規(guī)以外，還應(yīng)該調(diào)查反不正當競爭法、貿(mào)易政策、環(huán)境保護、安全衛(wèi)生、稅務(wù)政策等方面的法規(guī)。調(diào)查時還應(yīng)該特別注意地方政府、部門對企業(yè)的特殊政策。重大并購交易應(yīng)對目標公司進行全面、詳細的盡職調(diào)查。目標公司的合法性、組織結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)背景、財務(wù)狀況、人事狀況都屬于必須調(diào)查的基本事項。

以下事項須重點調(diào)查：應(yīng)當調(diào)查目標公司的股東狀況和目標公司是否具備合法的參與并購主體資格；目標公司是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項目的特定資格；審查目標公司是否已經(jīng)獲得了本次并購所必需的批準與授權(quán)(公司制企業(yè)需要董事會或股東大會的批準，非公司制企業(yè)需要職工大會或上級主管部門的批準，如果并購一方為外商投資企業(yè)，還必須獲得外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準)。目標企業(yè)的性質(zhì)可能是有限責任公司、股份有限公司、外商投資企業(yè)、或者合伙制企業(yè)，不同性質(zhì)的目標企業(yè)，對于并購方案的設(shè)計有著重要影響。

調(diào)查中尤其要注意：目標公司及其所有附屬機構(gòu)、合作方的董事和經(jīng)營管理者名單；與上列單位、人員簽署的書面協(xié)議、備忘錄、保證書等等。審查合同過程中應(yīng)當主要考慮如下因素：合同的有效期限；合同項下公司的責任和義務(wù)；重要的違約行為；違約責任；合同的終止條件等等。動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)狀況，以及產(chǎn)權(quán)證明文件，特別要對大筆應(yīng)收賬款和應(yīng)付賬款進行分析。有時在合同簽訂之后還需要進一步的調(diào)查工作。調(diào)查結(jié)果有可能影響并購價格或其它全局性的問題。目標公司的主要管理人員的一般情況；目標公司的雇員福利政策；目標公司的工會情況；目標公司的勞資關(guān)系等等。對目標公司的盡職調(diào)查往往是一個困難和耗費時間的過程。并購方案則至少應(yīng)當包含以下幾方面的內(nèi)容：準確評估目標公司的價值；確定合適的并購模式和并購交易方式；選擇最優(yōu)的并購財務(wù)方式；籌劃并購議程。

二、并購的實施階段由并購談判、簽訂并購合同、履行并購合同三個環(huán)節(jié)組成。

并購交易的談判的焦點問題是并購的價格和并購條件，包括：并購的總價格、支付方式、支付期限、交易保護、損害賠償、并購后的人事安排、稅負等等。雙方通過談判就主要方面取得一致意見后，一般會簽訂一份《并購意向書》(或稱《備忘錄》)。《并購意向書》大致包含以下內(nèi)容：并購方式、并購價格、是否需要賣方股東會批準、賣方希望買方采用的支付方式、是否需要政府的行政許可、并購履行的主要條件，等等。此外，雙方還會在《并購意向書》中約定意向書的效力，可能會包括如下條款：排他協(xié)商條款(未經(jīng)買方同意，賣方不得與第三方再行協(xié)商并購事項)、提供資料及信息條款(買方要求賣方進一步提供相關(guān)信息資料，賣方要求買方合理使用其所提供資料)、保密條款(并購的任何一方不得公開與并購事項相關(guān)的信息)、鎖定條款(買方按照約定價格購買目標公司的部分股份、資產(chǎn)，以保證目標公司繼續(xù)與收購公司談判)、費用分擔條款(并購成功或者不成功所引起的費用的分擔方式)、終止條款(意向書失效的條件)。并購協(xié)議應(yīng)規(guī)定所有并購條件和當事人的陳述擔保。并購協(xié)議的談判是一個漫長的過程，通常是收購方的律師在雙方談判的基礎(chǔ)上拿出一套協(xié)議草案，然后雙方律師在此基礎(chǔ)上經(jīng)過多次磋商、反復(fù)修改，最后才能定稿。履行并購合同指并購合同雙方依照合同約定完成各自義務(wù)的行為，包括合同生效、產(chǎn)權(quán)交割、尾款支付完畢的。一個較為審慎的并購協(xié)議的履行期間一般分三個階段：合同生效后，買方支付一定比例的對價；在約定的期限內(nèi)賣方交割轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或股權(quán)，之后，買方再支付一定比例的對價；一般買方會要求在交割后的一定期限內(nèi)支付最后一筆尾款，尾款支付結(jié)束后，并購合同才算真正履行束。

三、并購的整合階段主要包括財務(wù)整合、人力資源整合、資產(chǎn)整合、企業(yè)文化整合等方面事務(wù)。

其中的主要法律事務(wù)包括：目標企業(yè)遺留的重大合同處理；目標企業(yè)正在進行的訴訟、仲裁、調(diào)解、談判的處理；目標企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)整頓(包括目標企業(yè)董事會議事日程、會議記錄與關(guān)聯(lián)公司的法律關(guān)系協(xié)調(diào)等等)；依法安置目標企業(yè)原有工作人員。企業(yè)并購是風險很高的商業(yè)資產(chǎn)運作行為，操作得當可能會極大提升資產(chǎn)質(zhì)量，提高企業(yè)的競爭力，帶來經(jīng)濟收益，操作不當則會使當事人陷入泥潭而難以自拔。因此，企業(yè)在決定采取并購策略進行擴張之前，一定要經(jīng)過審慎的判斷和嚴密的論證;在并購的操作過程中，一定要仔細設(shè)計每一個并購階段的操作步驟，將并購交易可能的風險降低在最低限度之內(nèi)。