論我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計缺陷及其完善

完善法人治理結(jié)構(gòu)，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度，實現(xiàn)國有企業(yè)公司化改造的核心問題，是黨的十六大提出的重要任務(wù)。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的確立和市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，以及我國入世后與全球經(jīng)濟(jì)一體化程度的迅速加深，對公司法人治理結(jié)構(gòu)科學(xué)化要求越來越高，同時也暴露出我國公司法人治理結(jié)構(gòu)存在嚴(yán)重缺陷。本文擬針對我國現(xiàn)行公司法有關(guān)公司法人治理結(jié)構(gòu)方面存在的缺陷提出修改與完善的建議。

一、我國公司法對公司法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計中存在的缺陷

目前暴露出的我國公司法對公司法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計問題，主要是公司法的規(guī)定過于原則，缺乏有關(guān)實體權(quán)力的具體規(guī)定和程序上的保障，可操作性較差。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.我國公司法缺乏對股東大會權(quán)力運作的保障

我國公司法只規(guī)定了股東大會的實體權(quán)力，沒有或缺少對股東大會權(quán)力運行程序的規(guī)定，因而導(dǎo)致股東大會的權(quán)力運作缺乏強有力的保障。明顯的例子有:(1)我國公司法沒有規(guī)定股東大會有效召開的法定人數(shù)，對于普通決議和特別決議所需的股東表決數(shù)均規(guī)定是“出席會議的股東所持表決權(quán)數(shù)”，而無需受代表一定比例股份的限制。(2)我國公司法雖規(guī)定了臨時股東大會召開的情形和召開的時間，但規(guī)定股東的自行召集權(quán)和監(jiān)事會的特別召集權(quán)，對董事會濫用權(quán)力，違法不召開臨時股東大會時應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任也沒有做出規(guī)定，而且有關(guān)股東行使臨時股東大會召集請求權(quán)的持股要件過于苛刻。(3)我國公司法缺乏委托投票有效要件的規(guī)定，導(dǎo)致公司實務(wù)中委托投票制的混亂。(4)我國公司法有關(guān)股東對暇疵的股東大會決議尋求法律救濟(jì)的權(quán)利規(guī)定得過于寬泛，且未對股東先例訴訟權(quán)利的條件和程序做出具體、明確的規(guī)定。(5)我國公司法缺乏對小股東先例權(quán)利的程序保障。

2.我國公司法缺乏對董事會及其成員權(quán)力運作的有效制約

我國公司法缺乏對董事會及其成員權(quán)力運作的有效制約，使得公司董事會的人員結(jié)構(gòu)不合理、董事長兼總經(jīng)理普遍存在，大權(quán)獨攬，獨斷專行，產(chǎn)生了嚴(yán)重的“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象。

3.監(jiān)事會的監(jiān)督職能形同虛設(shè)

從一定意義上講，監(jiān)事會是在股東大會閉會期間，代表股東對董事、經(jīng)理等公司經(jīng)營管理人員進(jìn)行約束的機構(gòu)。然而我國公司法有關(guān)監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定卻過于簡略，又缺乏應(yīng)有的程序保障。我國公司法僅規(guī)定監(jiān)事會可以提議召集股東大會，但是否召集則由董事會決定，監(jiān)事會的這一權(quán)力形同虛設(shè)。

二、完善我國公司法有關(guān)公司法人治理結(jié)構(gòu)的建議

針對我國公司法制度設(shè)計中的缺陷，筆者認(rèn)為應(yīng)盡快完善公司法，尤其要完善有關(guān)公司股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層的規(guī)定，理順和落實股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層，以及職代會等企業(yè)內(nèi)部機構(gòu)的責(zé)權(quán)利和相互制約關(guān)系，形成“各負(fù)其責(zé)，各司其職，有效制衡，協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)”的機制，使分立制衡的公司法人治理結(jié)構(gòu)具有可操作性，實現(xiàn)公司法人治理結(jié)構(gòu)的科學(xué)、高效。為此，應(yīng)從以下幾個方面完善我國公司法人治理結(jié)構(gòu)。

1. 確實保障股東大會作為公司最高權(quán)力機構(gòu)的法律地位

為了確實保障股東大會作為公司最高權(quán)力機構(gòu)的法律地位，必須做到以下幾點：

(1)明確規(guī)定股東大會召開的最低法定人數(shù)，以及未達(dá)到法定人數(shù)的補救措施。在公司法中明確規(guī)定股東大會召開的最低法定人數(shù)以及未達(dá)到法定人數(shù)的補救措施，是為了保護(hù)大多數(shù)股東的利益，防止少部分做出不利于其他未出席股東利益之決定;同時為促使股東積極參與公司事務(wù)。

各國公司法都無一例外地賦予股東出席股東大會的權(quán)利，以期達(dá)到股東參與公司業(yè)務(wù)管理之目的。為了保護(hù)大多數(shù)股東的利益，防止少部分不足以代表大多數(shù)股東意志的股東利用其出席的機會，做出不利于其他未出席股東利益之決定，國外大多數(shù)國家公司立法規(guī)定參加股東大會的最低法定人數(shù)。同時為促使股東積極參與公司事務(wù)，對未達(dá)到法定最低人數(shù)規(guī)定了補救措施。如英國公司法規(guī)定，股東會一般只要3名股東出席即可生效。若首次會議未達(dá)到法定人數(shù)，可休會一周后，在相同地點和時間再舉行會議，在指定時間半小時后，若還未達(dá)到法定人數(shù)，則出席股東大會的人數(shù)應(yīng)認(rèn)為已滿法定人數(shù)。

(2)強化股東對股東大會召集請求權(quán)或召集權(quán)。我國公司法應(yīng)當(dāng)降低股東行使臨時股東大會召集請求權(quán)的持股要件，并賦予股東在董事會無理拒絕臨時股東大會召開時的起訴權(quán)，同時還可賦予持有公司股本總數(shù)達(dá)到一定比例的股東的股東大會的自行召集權(quán)。

(3)建立限制表決權(quán)行使制度和累積投票制度，以防止大股東操作股東大會，損害小股東的利益。

(4)完善委托投票制度。委托投票是委托人代理股東行使表決權(quán)的制度。對于委托人通過有償方式獲得的委托投票授權(quán)可借鑒國外立法例判例區(qū)別對待；委托人通過報酬（既使只是象征性報酬）而取得不可撤回的委托投票授權(quán)，該項投票不得被用來表決以委托人本人為董事候選人的提名。

(5)完善股東對有暇疵股東大會決議的法律救濟(jì)途徑。賦予股東就有暇疵的股東大會決議提起撤銷之訴、無效確認(rèn)之訴和損害賠償之訴的權(quán)利。對于股東大會決議內(nèi)容違反法律、公司章程，股東可請求法院裁定該決議無效。該決議自始不發(fā)生效力。對于股東大會決議侵犯股東合法權(quán)益并導(dǎo)致?lián)p害事實發(fā)生的，股東可提起損害賠償之訴。

(6)明確規(guī)定股東代表訴訟或代位訴訟的權(quán)利。明確規(guī)定當(dāng)公司怠于或拒絕通過訴訟追究公司機關(guān)成員責(zé)任及實現(xiàn)其他權(quán)利時，具備法定資格的股東為了公司的利益可以依據(jù)法定程序代公司提起訴訟的權(quán)利。同時，為了防止股東濫用訴權(quán)，應(yīng)對敗訴股東的法律責(zé)任做出嚴(yán)格的規(guī)定。

2.完善董事會、經(jīng)理的職能及制約措施

(1)明確規(guī)定董事會及其成員的具體權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任。為此，筆者建議:①將通過董事會職權(quán)而實現(xiàn)的集體權(quán)利、代表董事（董事長）的權(quán)利和一般董事的權(quán)利具體化，并進(jìn)一步細(xì)化董事的忠實義務(wù)與善管義務(wù)，強化董事會及其成員對公司、股東、第三人的責(zé)任規(guī)定。②明確賦予股東對有暇疵的董事會決議享有提起撤銷之訴、無效確認(rèn)之訴和損害賠償之訴的權(quán)利。

(2)確立和完善獨立董事制度。2001年8月16日中國證監(jiān)會頒布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》后，獨立董事制度全面推開，解決了上市公司普遍存在的“一股獨大”和內(nèi)部人控制導(dǎo)致的消極問題。建立獨立董事制度是對我國公司治理結(jié)構(gòu)的一大創(chuàng)新。公司法應(yīng)當(dāng)吸納這一制度，并進(jìn)一步明確獨立董事資格、條件、權(quán)限，明確董事之間互相監(jiān)督的義務(wù)。關(guān)于獨立董事制度的完善，筆者認(rèn)為:①公司法應(yīng)該在重塑公司治理結(jié)構(gòu)的大背景下，認(rèn)真考慮獨立董事制度的設(shè)計，將其作為公司治理結(jié)構(gòu)內(nèi)生性的制度，而不是外加性的點綴。②公司法應(yīng)該劃清獨立董事和監(jiān)事會的監(jiān)督邊界。目前《公司法》和《指導(dǎo)意見》構(gòu)建了監(jiān)事會和獨董二元監(jiān)督的架構(gòu)。未來《公司法》如果不明確劃定獨立董事和監(jiān)事會的監(jiān)督邊界，那么它們之間的扯皮、推諉就會嚴(yán)重影響應(yīng)有的監(jiān)督效果，甚至?xí)贡O(jiān)督效果都耗散為零。③公司法還應(yīng)對下列事項做出明確規(guī)定。獨立董事不能由大股東提名；獨立董事應(yīng)排除利害關(guān)系人的任職資格，并實行獨立董事任職專業(yè)資格的認(rèn)定；獨立董事的報酬應(yīng)由股東大會決定；避免獨立董事和監(jiān)事的職能重疊。獨立董事除具備普通董事的任職資格外，還必須具備利害關(guān)系上的獨立性和超脫性以及過硬的業(yè)務(wù)能力。

3.強化監(jiān)事會的監(jiān)督職能

(1)明確監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)的方式、程序、保障手段。筆者認(rèn)為，公司法應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定:①監(jiān)事有權(quán)隨時檢查公司的所有會計賬冊和財務(wù)報表;②董事會或董事長定期向監(jiān)事會匯報業(yè)務(wù)執(zhí)行情況;③監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)時，可以聘請注冊會計、審計師或律師為其提供專業(yè)方面的幫助和服務(wù)，而費用由公司承擔(dān);④監(jiān)事會有權(quán)代表公司對侵害公司利益的董事、經(jīng)理提起訴訟;⑤監(jiān)事會可以自行召集臨時股東大會。

(2)進(jìn)一步強化監(jiān)事會及其成員的義務(wù)和責(zé)任，細(xì)化監(jiān)事會及其成員的善管義務(wù)和忠實義務(wù)。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在公司法中明確規(guī)定:①監(jiān)事會向股東大會提交虛假報告的，由公司對負(fù)有責(zé)任之監(jiān)事給予處分;②董事經(jīng)理在經(jīng)營過程中違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，而監(jiān)事疏于職守，給公司或第三人造成損失的，由董事、經(jīng)理和監(jiān)事對公司或第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;③建立責(zé)任追究主體制度。公司可通過股東大會形成決議，由董事長或委托其他代理人對監(jiān)事提起訴訟。

本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內(nèi)容請以PDF格式閱讀原文。