淺析我國商業(yè)秘密立法模式的選擇

摘 要:目前我國已經(jīng)初步形成了以《反不正當(dāng)競爭法》#65380;《合同法》#65380;《刑法》等共同保護(hù)商業(yè)秘密的立法模式，但是這一立法模式仍然存在著問題，借鑒世界各國關(guān)于商業(yè)秘密立法模式的選擇，重構(gòu)中國的商業(yè)秘密立法模式，對于保護(hù)商業(yè)秘密是具有重要現(xiàn)實(shí)意義的#65377;

關(guān)鍵詞:商業(yè)秘密;立法模式;實(shí)體法;程序法

所謂商業(yè)秘密立法模式，又稱為商業(yè)秘密立法體例，是指立法機(jī)關(guān)在進(jìn)行商業(yè)秘密立法時所采取的立法形式#65377;一個國家的商業(yè)秘密立法模式對該國商業(yè)秘密保護(hù)極為重要，因?yàn)檫x擇何種立法模式，體現(xiàn)了該國對商業(yè)秘密的認(rèn)識及重視程度的不同，從而直接影響到商業(yè)秘密保護(hù)的力度#65377;因此，分析目前我國商業(yè)秘密保護(hù)存在的問題，尋求一種真正適合中國商業(yè)秘密保護(hù)的立法模式是極其重要的#65377;

1 我國商業(yè)秘密法律保護(hù)的立法模式

1991年《民事訴訟法》頒布之前，我國法律中沒有商業(yè)秘密的概念，1986年《中華人民共和國民法通則》為保護(hù)商業(yè)秘密奠定了法律基礎(chǔ)#65377;此后，我國關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的條款出現(xiàn)在諸多法律法規(guī)中，目前，我國的商業(yè)秘密保護(hù)是由《反不正當(dāng)競爭法》#65380;《民事訴訟法》#65380;《合同法》#65380;《刑法》及其它法律#65380;行政法規(guī)及司法解釋共同組成的，它們各自對商業(yè)秘密的某一或幾個方面作了規(guī)定，初步建立起了商業(yè)秘密法律保護(hù)體系#65377;這種立法模式在保護(hù)商業(yè)秘密方面起到了一定的作用，但是還存在著很大的不足之處，不能適應(yīng)日益突出的商業(yè)秘密保護(hù)的需要，主要有以下幾個方面的問題:

(1)立法的分散性#65377;

目前，我國涉及到商業(yè)秘密保護(hù)的法律法規(guī)不少，都從不同側(cè)面對商業(yè)秘密保護(hù)作了規(guī)定，但是卻沒有一個核心保護(hù)商業(yè)秘密的法律#65377;立法的過于分散性會影響法律的適用及執(zhí)行上的力度，如在出現(xiàn)與合同有關(guān)的侵犯商業(yè)秘密行為時，需適用民法#65380;合同法的有關(guān)規(guī)定;而在由于商業(yè)秘密侵權(quán)行為導(dǎo)致不正當(dāng)競爭行為時，又要適用反不正當(dāng)競爭法;另外，在審計人員#65380;會計人員及律師等不同身份的人員泄露商業(yè)秘密時，又需分別適用審計法#65380;會計法及律師法等不同的法律，容易造成法律適用上的混亂#65377;

(2)立法的多層次性#65377;

我國目前保護(hù)商業(yè)秘密的諸多法律法規(guī)是由不同部門制定的#65377;其中既有法律層面上的刑法#65380;反不正當(dāng)競爭法#65380;民事訴訟法#65380;合同法#65380;勞動法等;又有一些行政法規(guī)#65380;部門規(guī)章#65380;地方性法規(guī)和規(guī)章，如國家工商行政管理局對《反不正當(dāng)競爭法》所作的解釋，及上海#65380;深圳#65380;珠海等地方政府頒布的有關(guān)商業(yè)秘密的行政規(guī)章等，另外，還有最高人民法院司法解釋等#65377;

立法的多層次性會導(dǎo)致法律體系內(nèi)部效力上的沖突，如在對一問題規(guī)定有矛盾時，適用哪一規(guī)定?如果按照法學(xué)理論中上位法優(yōu)于下位法的原則，理應(yīng)優(yōu)先適用法律的規(guī)定#65377;可是這些地方性法規(guī)及規(guī)章大多是在法律無明文規(guī)定#65380;規(guī)定不合理#65380;有矛盾之處或欠缺操作性的情況下制定的，這時適用上位法根本無法解決問題#65377;因此，法律效力沖突會導(dǎo)致法律體系的混亂和法律適用的困惑#65377;

同時，立法的多層次性會使部門利益#65380;地方利益都滲透到立法中，影響立法的公正性#65377;同時還會影響到執(zhí)法的力度，可能會導(dǎo)致一定程度上的地方保護(hù)主義和部門保護(hù)主義，從而影響商業(yè)秘密的保護(hù)效果#65377;這也是我國目前商業(yè)秘密執(zhí)法力度差的一個重要原因#65377;

(3)立法內(nèi)容的片面性#65377;

我國有關(guān)法律法規(guī)對商業(yè)秘密的法律保護(hù)很不全面#65377;在實(shí)體內(nèi)容方面，對一些基本問題，如商業(yè)秘密的保護(hù)范圍#65380;權(quán)利屬性等均未作明確規(guī)定;在程序內(nèi)容方面也缺乏規(guī)定#65377;同時各個法律都只從某一方面對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，沒有一部完整全面保護(hù)的法律#65377;

立法的不全面性導(dǎo)致了司法實(shí)踐中對商業(yè)秘密糾紛的解決缺少必要的法律依據(jù)，造成一些商業(yè)秘密案件無法在規(guī)定時間內(nèi)解決，甚至可能造成判決結(jié)果的不統(tǒng)一，影響商業(yè)秘密法律的保護(hù)效果#65377;

(4)立法的矛盾之處#65377;

商業(yè)秘密立法的矛盾之處主要體現(xiàn)這些法律法規(guī)在商業(yè)秘密概念#65380;保護(hù)理論等的規(guī)定不一致#65377;如在商業(yè)秘密的概念方面，合同法中用的是“技術(shù)秘密”;而《反不正當(dāng)競爭法》用的是“商業(yè)秘密”，《勞動法》中僅用保密事項(xiàng)來表示#65377;在商業(yè)秘密的保護(hù)理論上也不一致，合同法以合同關(guān)系為理論基礎(chǔ)，認(rèn)為商業(yè)秘密是當(dāng)事人之間的合同關(guān)系;反不正當(dāng)競爭法則是以反不正當(dāng)競爭理論#65380;侵權(quán)行為理論為基礎(chǔ)的#65377;

這種法律體系內(nèi)存在的矛盾，會造成法律適用上的混亂#65377;因?yàn)橄嗷ッ艿挠蟹梢赖扔跓o法可依，影響了商業(yè)秘密法律的適用及執(zhí)行上的力度#65377;

(5)立法比較原則，沒有可操作性#65377;

我國現(xiàn)有的法律法規(guī)對商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)定比較原則，缺少可操作性#65377;如《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)秘密的定義#65380;范圍以及侵犯商業(yè)秘密的構(gòu)成要件只是作了原則性的規(guī)定#65377;在對商業(yè)秘密概念的界定上，既沒有明確技術(shù)信息與經(jīng)營信息的定義，也沒有對其內(nèi)容作出列舉;在第三人侵犯商業(yè)秘密行為的規(guī)定上，無論是主觀態(tài)度還是時間方面都規(guī)定的過于抽象#65377;

法律規(guī)則是法律的細(xì)胞，其設(shè)定的權(quán)利義務(wù)應(yīng)該具體#65380;確定，設(shè)定的自由裁量范圍不能過大，否則會導(dǎo)致審判實(shí)踐中適用法律時爭議較多，難度較大，甚至造成一些侵犯商業(yè)秘密訴訟案件難以正常處理等現(xiàn)象，影響到對商業(yè)秘密的有效保護(hù)#65377;

2 世界各國商業(yè)秘密立法模式的比較分析

世界各國在商業(yè)秘密立法模式上主要有分散立法#65380;集中立法及混合立法3種立法模式#65377;

(1)分散立法模式#65377; 

分散立法模式是指沒有專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，而是通過民法#65380;刑法或反不正當(dāng)競爭法等共同保護(hù)商業(yè)秘密的方式#65377;這種立法模式是早期對商業(yè)秘密進(jìn)行法律保護(hù)時所采取的方式，也是目前我國所采取的方式#65377;

這種分散的立法模式可能會導(dǎo)致各個法律之間的協(xié)調(diào)不好，同時也不能完整全面的規(guī)定商業(yè)秘密的概念#65380;范圍#65380;屬性#65380;救濟(jì)措施等有關(guān)問題#65377;立法的不統(tǒng)一必然會導(dǎo)致執(zhí)法上的不統(tǒng)一，影響執(zhí)法的力度#65377;采用這種模式的國家大多沒有制定專門的商業(yè)秘密法，在這些國家中，與傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)相比，商業(yè)秘密受到的保護(hù)程度要差得多#65377;而隨著經(jīng)濟(jì)#65380;法律的發(fā)展，人們對商業(yè)秘密認(rèn)識的深入，越來越多的國家紛紛對商業(yè)秘密進(jìn)行專門立法，加強(qiáng)商業(yè)秘密的法律保護(hù)#65377;

(2)集中立法模式#65377;

集中立法模式是指采用專門的商業(yè)秘密法來保護(hù)商業(yè)秘密的方式#65377;這種立法模式可以對商業(yè)秘密的定義#65380;范圍#65380;屬性#65380;侵權(quán)的救濟(jì)方式等作出全面系統(tǒng)的規(guī)定#65377;目前一般是市場經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)#65380;對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度比較大的國家，如英國#65380;加拿大等采取這種立法模式#65377;可以看出，越是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家越重視對商業(yè)秘密進(jìn)行專門立法保護(hù)#65377;

(3)混合立法模式#65377;

這種立法模式是指以專門商業(yè)秘密法為核心，同時輔以其它法律為補(bǔ)充的方式#65377;它一方面強(qiáng)調(diào)了專門商業(yè)秘密立法的必要性，認(rèn)為要加強(qiáng)商業(yè)秘密的保護(hù)，應(yīng)該制定一部統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法;同時又認(rèn)為，商業(yè)秘密保護(hù)法不可能對所有問題做出規(guī)定，有必要在民法#65380;侵權(quán)法#65380;訴訟法#65380;刑法等法律中對商業(yè)秘密保護(hù)問題做出特別規(guī)定，以發(fā)揮這些部門法的優(yōu)勢#65377;這是目前最先進(jìn)#65380;最有效的立法模式，也被越來越多國家所接受#65377;

商業(yè)秘密作為一種凝結(jié)著人們創(chuàng)造性勞動的智力成果，理應(yīng)受到民法的保護(hù)#65377;然而其畢竟是一種特殊的無形財產(chǎn)，要求特殊的實(shí)體及程序上的保護(hù)，一般的民法原則無法給予其以充分的保護(hù)，因此，應(yīng)該對商業(yè)秘密進(jìn)行專門立法#65377;而其他的部門法，還需要其他法律的規(guī)定相配合#65377;

3 我國商業(yè)秘密法律保護(hù)立法模式的選擇

根據(jù)以上各種立法模式的比較分析，筆者建議我國應(yīng)該首先制定專門商業(yè)秘密立法#65377;首先，商業(yè)秘密本身的重要性決定了必須進(jìn)行商業(yè)秘密專門立法#65377;隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展和市場競爭的加劇，商業(yè)秘密已經(jīng)成為企業(yè)生存和發(fā)展的重要條件#65377;要對商業(yè)秘密進(jìn)行有效保護(hù)，首先需要專門的商業(yè)秘密立法#65377;

同時，其它法律對于保護(hù)商業(yè)秘密也是很必要的#65377;如刑法對嚴(yán)重侵犯商業(yè)秘密行為的打擊是專門的商業(yè)秘密保護(hù)法所無法達(dá)到的，它應(yīng)該在商業(yè)秘密保護(hù)方面發(fā)揮應(yīng)有的作用#65377;同時，商業(yè)秘密作為一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)，其訴訟上也應(yīng)該有區(qū)別于一般民事侵權(quán)的特殊要求#65377;因此，訴訟法的保護(hù)是商業(yè)秘密法律體系的重要組成部分#65377;另外，還需要反不正當(dāng)競爭法中對可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭的侵犯商業(yè)秘密行為進(jìn)行規(guī)范;當(dāng)然，在法官法#65380;律師法等法律中也需要對這些人員的保密義務(wù)作出規(guī)定#65377;

綜上所述，筆者建議，我國應(yīng)該采用混合立法模式，即制定專門商業(yè)秘密立法并加以其它法律來補(bǔ)充#65377;具體來說，應(yīng)該從以下兩方面進(jìn)行立法完善:

第一，要制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，以商業(yè)秘密的財產(chǎn)權(quán)屬性為核心，明確商業(yè)秘密的概念#65380;保護(hù)范圍和構(gòu)成要件，列出可能構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的行為，并對商業(yè)秘密的侵權(quán)救濟(jì)及法律責(zé)任做出明確規(guī)定#65377;專門的商業(yè)秘密保護(hù)法是我國商業(yè)秘密法律保護(hù)體系的核心#65377;

第二，修改完善其他法律#65377;我國刑法#65380;民事訴訟法#65380;反不正當(dāng)競爭法中都已經(jīng)有了保護(hù)商業(yè)秘密的內(nèi)容，但是仍存在著許多問題#65377;

在實(shí)體法方面，對商業(yè)秘密的一些基本問題規(guī)定的很不充分，如商業(yè)秘密的保護(hù)范圍#65380;權(quán)利屬性等均未明確，且立法之間有許多矛盾之處等#65377;因此，我國應(yīng)該在制定專門立法的基礎(chǔ)上，撤銷一些與專門立法有沖突的地方性法規(guī)及規(guī)章，改變我國目前商業(yè)秘密立法中存在的層次多且矛盾的局面#65377;同時，對《合同法》#65380;《刑法》#65380;《反不正當(dāng)競爭法》等法律中與專門商業(yè)秘密法內(nèi)容矛盾的地方進(jìn)行修改，以保護(hù)法律體系內(nèi)部的統(tǒng)一性#65377;在名稱上，統(tǒng)一用“商業(yè)秘密”來表示;在權(quán)利屬性方面，要統(tǒng)一明確商業(yè)秘密是一種財產(chǎn)權(quán);統(tǒng)一商業(yè)秘密法的調(diào)整范圍等#65377;

在程序法方面，我國現(xiàn)有程序法對商業(yè)秘密的保護(hù)基本上處于空白狀態(tài)，應(yīng)以專門商業(yè)秘密法為依據(jù)，在民事訴訟法中，完善不公開審理#65380;舉證責(zé)任#65380;證據(jù)的保密#65380;審判人員和訴訟參與人的保密義務(wù)等與商業(yè)秘密民事訴訟程序有關(guān)的內(nèi)容#65377;刑事訴訟法中可以借鑒民事訴訟法中的相關(guān)內(nèi)容，以更好的保護(hù)訴訟程序中的商業(yè)秘密，形成完整協(xié)調(diào)的商業(yè)秘密法律保護(hù)體系#65377;

參考文獻(xiàn)

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