淺談國際私法學說發(fā)展的特點及發(fā)展趨勢

摘 要：國際私法的歷史源遠流長，在國際私法悠久的歷史長河中，國際私法的理論學說與法律制度交相輝映，共同發(fā)展。

關鍵詞：國際私法；特點；趨勢

國際私法學說發(fā)展的歷史按照時間順序，大致可分為如下4個階段：

1 13世紀前國際私法萌芽階段

該階段包含了3個國際私法典型時期，即古羅馬時期、種族法時期與屬地法時期。在國際私法萌芽階段，國際私法被定義為“各民族共有的法”、“各族人適用各民族自己的法律”即該時期的國際私法被圈定在“種族法”的范圍內(nèi)。所謂種族法范圍內(nèi)的國際私法，是指調(diào)整異邦人和被征服地區(qū)的居民之間權利義務的法律。該階段國際私法學說的特點是：各民族的法律只支配本民族人，不以領土來劃分法律的適用范圍；一個人無論在什么地方都只受到其所屬民族的法律支配。

2 13至18世紀國際私法初創(chuàng)階段

從13世紀到18世紀，國際私法處于“學說法”時期，作為“學說法”的“法則區(qū)別說”在這段時期一直處于統(tǒng)治地位。所謂“法則區(qū)別說”主張法則作為研究問題的出發(fā)點，將法則區(qū)分為不同種類而分別決定其適用范圍。這一學說為國際私法的發(fā)展奠定了基礎，其發(fā)展法制可分為以下3個階段：

2.1 意大利的“法則區(qū)別說”

該學說的代表人物是后期注釋學派巴托魯斯，他主張把法則分為三類：①關于人的法則。關于人的法則以屬人法為沖突原則，適用于有關人的權利能力、行為能力方面的沖突。歸納言之，即本城市的法則無論對其領域內(nèi)的居民或者在其領域外的本國居民都應適用。②關于物的法則。關于物的法則以物之所在地法為沖突原則，主要適用于不動產(chǎn)方面的沖突，否則將造成不動產(chǎn)制度的混亂。③關于行為的法則。關于行為的法則以行為地法為沖突原則，即采用“場所支配行為”的原則，該原則適用于有關法律行為方式方面的沖突。

2.2 法國的“法則區(qū)別說”

該學說的代表人物有杜摩林和達讓特萊。

杜摩林的理論有：①主張限制封建的屬地主義，削減宗教法庭的權力，加強中央集權，統(tǒng)一全國法律；②主張在契約關系中，應當適用當事人選擇的法律，如果當事人沒有選擇，應當由法官認定當事人的默示選擇。（意思自治原則）；③贊成將法律作“人法”和“物法”的區(qū)分，但是認為只有在不涉及當事人選擇的情況下，才有必要這種區(qū)分。杜摩林理論的特點是其強調(diào)法律的域外效力和適用外國法的可能性。

達讓特萊的學說極力主張法律屬地，認為法律在原則上只有在立法者境內(nèi)才有效，因此一切法則都是屬地法。他在重申了人和物的原則之外獨創(chuàng)了混合原則，混合原則是指同一法則即不是人的法則，也不是物的法則，而是二者混合的法則。

2.3 荷蘭的“法則區(qū)別說”

該學說的代表人物是胡伯，其理論包括解決沖突三原則：①每一個國家的法律在其領土的界限內(nèi)有效力，并拘束其全體居民，但在其界限之外無效力；②在一國領土界限內(nèi)的一切人，不論是定居還是暫時居住，都應視為該國的居民；③各國的統(tǒng)治者處于“禮讓”，應互相尊重他國法律，使其在適用于本國境內(nèi)之后，在其他國家也保持其效力。

3 19世紀國際私法的興盛階段

3.1 德國學派

該學派的代表人物薩維尼提出了著名的“本座說”，他把涉外民事法律關系分為人的關系、物的關系、契約關系等幾類：①關于人的法律關系，以其住所地為本座，使用住所地法；②關于物的法律關系，以物之所在地為本座，適用物之所在地法；③關于因契約產(chǎn)生的法律關系，依當事人的意思決定本座，如沒有明確的意思表示，則以契約履行地為本座，適用契約履行地法。

3.2 意大利學派

該學派的代表人物孟西尼提出了解決法律沖突的三大原則：①民族主義原則——國籍原則。即凡有關人的身份能力、親屬關系、繼承關系都要受到適用當事人的本國法，即屬人法；②意識自治原則——自由原則。即應該尊重人的自由，有關物權和債權的法律關系，應適用當事人選擇的法律；③公共秩序原則——屬地主義原則。即一國以公共秩序為目的的法律，應該適用該國領域內(nèi)的一切人，不管他的國籍如何。

3.3 英美學派

該學派的代表施托里提出了解決法律沖突三原則：①各國的法律根據(jù)領土主權而存在，一國在其領土內(nèi)享有絕對的管轄權、審判權；②根據(jù)主權原則，任何國家法律不得拘束在其領土以外的人和物，即法律無域外效力；③根據(jù)國際禮讓原則一國法院可在不危及本國主權和利益的前提下使用外國法。

該學派的另一代表人物戴西的基本觀點是：法律效力僅及于本國境內(nèi)，一國考慮外國法的效力時承認的并不是外國法本身，而是根據(jù)這種外國法已經(jīng)取得的權利，這種權利如果是在“文明國家”取得的，英國法院可以承認和執(zhí)行，而依他國法律有效取得的權利，英國法院不予承認和執(zhí)行。

19世紀國際私法學說發(fā)展的特點如下：①國際私法理論對法則本身的性質(zhì)分析和研究逐漸轉為對法律關系性質(zhì)的分析和研究；②成文的國內(nèi)國際立法從無到有、逐漸增多；③19世紀下半葉形成了統(tǒng)一的國際私法立法體系。

國際私法學說的發(fā)展趨勢，可以從當代國際私法學說發(fā)展的特點來看，進入20世紀以來，在新技術革命浪潮的沖擊下，國際民商事法律關系無論在數(shù)量上還是范圍上，都發(fā)生了重大的變化。這一時期國際私法理論學說的特點是從內(nèi)容方面看，國際私法理論學說內(nèi)容涉及的范圍更加寬泛，條款更加細化，其內(nèi)容揭示了法律、政策、利益三者之間的關系，促使法院提高法律選擇的質(zhì)量，增強準據(jù)法的適當性，最大程度上保護了人權。