新舊《公司法》在保護債權人利益方面的比較

摘要：新《公司法》于2006年1月1日實施作為調整社會經濟關系最基本#65380;最重要的一部法律對保護債權人利益有著重要影響。公司制度是否完善#65380;管理是否科學，決定著公司的生死存亡，直接影響著債權人的經濟效益是否能夠實現(xiàn)以及資金是否安全，二者相輔相承，缺一不可。所以《公司法》的修改對于債權人來說，是一件倍受關注的大事。本文用比較的方法，指出新舊《公司法》在保護債權人利益方面的不同。

關鍵詞：公司法;修改;債權人

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A 文章編號：1003-9031(2007)02-0053-03

《公司法》的修改對于規(guī)范公司的組織行為，保護公司#65380;股東以及公司債權人的合法權益，維護市場經濟秩序，促進商品經濟的發(fā)展，具有十分重要的作用，是構建我國社會主義市場經濟法律體系的一個重要舉措。它在市場運行機制#65380;投資人保護和市場監(jiān)管等諸多方面，豐富和發(fā)展了原《公司法》的相關內容，對我國市場經濟的健康發(fā)展作出了一系列全局性#65380;長遠性的制度安排。公司的成立#65380;發(fā)展#65380;合并#65380;分立等所有事項，均與債權人的參與和存在密不可分。^[1]因此，《公司法》作為公司運作的一部最基本的法律，很顯然，與債權人的利益也是息息相關的。筆者通過比較，指出新舊《公司法》在對保護債權人利益方面的不同之處以及《公司法》條文在這些方面的調整和變化。

一#65380;在公司準入條件方面，新舊《公司法》在保護債權人利益方面的不同

新《公司法》降低了一般性公司設立的門檻。如：減少了注冊資金，注冊資金的減少，意味著承擔民事責任的能力和抵御風險的能力有所降低;規(guī)定了注冊資金可以不一次性足額繳納，以法律的形式允許遲延繳納注冊資金，雖然有利于民間資本進入市場，但是卻相應地增加了債權人的風險;股份有限公司注冊資本最低限額降至500萬元，這樣雖然可以鼓勵投資創(chuàng)業(yè)，促進經濟發(fā)展和擴大就業(yè)，但卻降低了公司抵御風險的能力;出資方式的規(guī)定有所放寬，這個變化，增加了預防股東用不良財產向公司出資的風險的難度;大幅度地提高無形資產在出資中所占的比例，這意味著無形資產可占注冊資本的70%，從而大大減少了貨幣出資所占的比例，對公司債權人和其他利害關系人的利益的實現(xiàn)，有著一定的影響;放松了對股東人數(shù)的限制，此規(guī)定可以導致承擔公司民事責任的主體減少，因此提高了債權人的風險程度。^[2]在此方面《公司法》條文變化如下：

1.關于減少注冊資金的規(guī)定。原《公司法》第二十三條規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：①以生產經營為主的公司人民幣五十萬元;②以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元;③以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元;④科技開發(fā)#65380;咨詢#65380;服務性公司人民幣十萬元。”新《公司法》第二十六條規(guī)定“有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。……”

2.關于注冊資金可以分次繳納的規(guī)定。原《公司法》第二十五規(guī)定：“各股東應當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。”并沒有允許可以遲延繳納。而新《公司法》第二十六條規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足;其中，投資公司可以在五年內繳足。”

3.關于股份有限公司注冊資本最低限額降低的規(guī)定。原《公司法》規(guī)定了股份有限公司注冊資本的最低限額為1000萬元。而新《公司法》將這一限額降為500萬元。

4.關于放寬出資方式的規(guī)定。原《公司法》規(guī)定出資方式為“貨幣#65380;實物#65380;工業(yè)產權#65380;非專利技術#65380;土地使用權”。而新《公司法》規(guī)定“股東可以用貨幣出資，也可以用實物#65380;知識產權#65380;土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。但是，法律#65380;行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外”。

5.關于提高無形資產在出資中所占的比例的規(guī)定。原《公司法》規(guī)定“以工業(yè)產權#65380;非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%”。而新《公司法》規(guī)定“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%”。

6.關于放松對股東人數(shù)的限制的規(guī)定。原《公司法》第二十條規(guī)定：“有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設立。”而新《公司法》對此限制有所放松。原《公司法》沒有規(guī)定可以設立一人有限責任公司，而新《公司法》規(guī)定可以設立一人有限責任公司。

二#65380;在公司機構內部控制和管理方面，新舊《公司法》在保護債權人利益方面的不同

新《公司法》取消了對公司轉投資的限制，這樣，將增加公司的資金不安全因素，從而也會增加債權人資金的不安全因素;取消了關于國家公務員不得兼任公司的董事#65380;監(jiān)事#65380;經理的規(guī)定，從而為企業(yè)的不正常運轉增加了潛在的不利因素;對表決權增加了靈活性，從而也相應增加了不定因素;對董事和高級管理人員勤勉盡責方面的規(guī)定的修改，增加了“未經股東會或者股東大會同意”的規(guī)定，使“同類營業(yè)”的限制放寬了，說明如果經過股東會或者股東大會同意，就可以經營同類業(yè)務，而在經過股東會或者股東大會同意的過程之中，會有一些不合理#65380;不公正的因素，也會使不公平競爭成為合法化。^[3][4]新《公司法》使股東查詢公司賬務受到不應有的限制，因此不能確保股東互相監(jiān)督，而且還增加訴累，加速矛盾激化，更有甚者，可能導致公司解體，從而使銀行業(yè)作為債權人的利益受到直接損害;允許沒有監(jiān)督的#65380;抵御風險能力薄弱的一人公司的成立，形成公司運轉#65380;資金運作實質上是無監(jiān)督和制約;簡化公司合并分立的公告程序，這樣規(guī)定雖然適當簡化了程序，但不利于保護債權人的利益。^[5]在此方面《公司法》條文變化如下：

1.關于取消對公司轉投資的限制法律條文的變化。原《公司法》第十二條規(guī)定：“公司可以向其他有限責任公司#65380;股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔責任。”而新《公司法》第十五條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資;但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。”取消了“并以該出資額為限對所投資公司承擔責任”的規(guī)定。

2.關于國家公務員是否可以在公司任職問題。新《公司法》取消了原《公司法》第五十八條“國家公務員不得兼任公司的董事#65380;監(jiān)事#65380;經理”的規(guī)定。原《公司法》第四十一條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權。”而新《公司法》第四十三條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”所增加的“公司章程另有規(guī)定的除外”的規(guī)定，就有可能成為公司高層管理人員或少數(shù)決策人員規(guī)避民主和監(jiān)督的可乘之機從而增加公司乃至銀行業(yè)債權的不安全因素。

3.對董事和高級管理人員勤勉盡責方面的規(guī)定。原《公司法》第六十一條規(guī)定：“董事#65380;經理不得自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應當歸公司所有。”而新《公司法》第一百四十九條規(guī)定：“董事#65380;高級管理人員不得有下列行為：……(五)未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務。”

4.關于股東查詢公司帳務受到限制的規(guī)定。新《公司法》第三十四條規(guī)定：“公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。”原《公司法》規(guī)定：“公司合并#65380;分立#65380;減少注冊資本的，應當在作出決議之日起10日內通知債權人，并在30日內在報紙上至少公告3次，未接到通知書的債權人自第一次公告之日起90日內有權要求公司清償債務或者提供相應擔保。”而新《公司法》將至少公告3次改為一次;將公司合并#65380;減少注冊資本時未接到通知書的債權人，自第一次公告之日起90日內有權要求公司清償債務或者提供相應擔保改為45日內。

三#65380;在與債權人有關的公司經營行為方面，新舊《公司法》在保護債權人利益方面的不同

關于公司濫用有限責任逃廢債務行為，雖然有了新的限制性規(guī)定，但未具體規(guī)定哪些行為屬于“逃避債務”，達到什么程度才算是“嚴重損害公司債權人利益”，不好操作，難以界定，債權人對公司明顯暴露出的不良狀態(tài)，卻難以依照準確的法律規(guī)定來維護自身的合法權益;對關聯(lián)交易的限制有所放寬，關聯(lián)交易因關聯(lián)關系而產生，關聯(lián)關系是指公司控股股東#65380;實際控制人#65380;董事#65380;監(jiān)事#65380;高級管理人員及其直接或者間接控制的企業(yè)之間關系，及可能導致公司利益轉移的其他關系。^[6]目前，一些上市公司的控股股東#65380;董事#65380;監(jiān)事#65380;高級管理人員和其他實際控制公司的人利用關聯(lián)交易“掏空”公司，將上市公司變?yōu)榇蠊蓶|“提款機”的現(xiàn)象時有發(fā)生，侵害了公司#65380;公司中小股東和銀行等債權人的利益，也給債權人的投資和社會穩(wěn)定造成了潛在的風險。^[7]上市公司不規(guī)范的關聯(lián)交易行為，還有可能打擊公眾投資者對資本市場的信心，長遠來看，會對資本市場的穩(wěn)定#65380;健康發(fā)展產生負面影響。因此，應當對關聯(lián)交易行為在原來的基礎上更加規(guī)范，更加嚴格，但新《公司法》規(guī)定卻比原來改變得較為籠統(tǒng)#65380;寬泛#65380;不具體，不便把握和認定，不如原來規(guī)定得嚴密。^[8]

1.在公司濫用有限責任逃廢債務行為方面。新《公司法》第二十條規(guī)定：“公司股東應當遵守法律#65380;行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。”

2.關于放寬對關聯(lián)交易的限制方面。原《公司法》第六十一條規(guī)定：“董事#65380;經理不得自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應當歸公司所有。”新《公司法》第二十一條規(guī)定：“公司的控股股東#65380;實際控制人#65380;董事#65380;監(jiān)事#65380;高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。”

總之，新公司法雖然有很大的進步，但是在保護債權人利益方面，存在以上所指的問題和缺陷，對債權人將起著不可低估的負面作用，有必要逐步以司法解釋的形式予以補充和完善。

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