中美上市公司關聯人士售股應遵循的規則

美國是判例法系國家，其證券法律體系也是由諸多浩繁的法案及規則構成，其中，關聯人士持股及售股的規定散見于《1933年證券法》、《1934年證券交易法》及其下的各條規則中。本文歸納了美國上市公司創始人、董事和高級管理人員等關聯人士交易本公司股票時需要重點關注的規則，并作出解釋說明，同時，也對中國內地與美國在關聯人士持股及售股限制方面的證券法規進行了比較分析，以供在美國上市的中國企業及全流通后的中國企業股東及高管參考。

規則144：關聯人士售股應遵守的主要法規

美國《1933年證券法》(SecuritiesActofl933)下第144條規則對關聯人士持股及售股有較為詳盡的規定。這一規則適用于“關聯人”持有證券(不論如何得到)的轉售，以及任何人轉售“限制性證券”(通過一次或一連串不涉及公開發行的交易直接或間接地從公司得到的證券)。

這一規則中對“關聯人士”的解釋為：直接或間接控制或受制于公司或與公司受到共同控制的人，包括親屬、配偶及其親屬、同一家庭的成員、合并持有上市公司10％以上股權的前述人員的信托財產的托管人或執行人、合并持有上市公司10％以上股權的前述人員的公司或其他組織。為謹慎起見，所有高級管理人員、董事和主要股東應被視為“關聯人”。

結合這一規則中的有關規定來看，如果作為關聯人士的公司主要股東、董事、高級管理人員不是通過公司公開發行的方式，而是通過一個或一系列交易直接或間接從公司獲得證券，其持有該部分證券必須滿一年方能再次轉售，也就是說，關聯人士如果通過非公開發行方式取得公司證券，必須經過一年的鎖定期才能轉讓。該一年的鎖定期應當從付清全部對價之日起開始計算。

規則144還提出了信息披露的要求。如欲適用這一規則，公司必須遵守《1934年證券交易法》的報告要求，至少在交易前90天內進行報告，并在交易前12個月內呈報《1934年證券交易法》規定的全部報告。

在關聯方向第三方售出所持股票的數量限制方面，關聯人每3個月轉售的限制性和其他證券的數量不能超過公司最近一期公告中所發行股票總數的1％，或者公司發布有關公告前4周內在證券交易所或自動配售股票系統的每周平均交易量，以二者中較多的為準。其中也對采取一致行動的股東轉售股票的數量進行了限制，即，如果兩個以上關聯人或其他股東協商一致轉售公司股票，那么每3個月一致行動人轉售股票的數量應當集合計算。一般來說，家庭近親屬和其他相關人員的買賣都應合并歸入一個人的買賣。

規則144中還針對關聯人售股作出專門規定，如果在3個月內買賣超過500股或更多的股票，或總買賣價格將超過1萬美元，則需向證券交易委員會呈報3份F-144要求的表格。F-144表格需要由售出方簽署，同時交易指令應按常規通過交易經紀人(broker)或直接通過做市商(market-maker)進行操作。

這一規則還明確了規則144并不是唯一有效的關于限制性證券和關聯方持有的未經注冊的證券售出的規范性文件，有關人士還可以通過證券法獲得某種豁免。

10b5—1規則：界定“內幕交易行為”

由于美國《1933年證券法》下規則144對關聯人士轉售股票作了較多限制，一般在實際操作中，關聯人士廣泛采用根據《1934年證券交易法》下lob5-1規則制定的股票售出計劃，即“l0b5－1計劃”。

lob5-1規則是基于《1934年證券交易法》第10節(b)部分及10b-5規則規范的內部人交易行為(insidertrading)，由司法判例所演化而來的規則。

根據lob5-1，直接或間接對公司實質性內幕非公開信息負有保密義務的公司股東、內部人或其他有關人士，利用內幕信息進行公司證券交易的行為，屬于“操縱及欺詐行為(非法內幕交易行為)”。被定性為“操縱及欺詐行為”的前提是，相關內幕人土交易時必須是已知曉內幕信息并根據該內幕信息作出交易決定，反之，如果內幕人士能夠證明自己在知曉內幕信息前已經發生交易、作出交易指令或作出書面交易計劃，其中詳細約定了售出股票的交易價格、具體數量、交易日期等，就不用負可能的非法內幕交易責任。免于承擔非法內幕交易法律責任的條件較為嚴格，如果有關交易合同、指令、計劃是基于前述交易合同、指令、計劃改變或派生出來的，或所作的對沖，都不能視為可以豁免責任的交易。

《1934年證券交易法》第16節：股權變動時的披露義務及短線交易限制

《1934年證券交易法》第16節(a)對公司主要股東、董事、高級管理人員持有公司股票及權益變動規定了披露義務。直接或間接持有超過公司10％股份的股東、公司董事、高級管理人員，需根據證管會的要求提交備案登記申請。申請時間要求為：公司股票在證券交易所注冊登記之日或根據第12節(g)申請的注冊登記生效之日；成為直接或間接持有超過公司10％股份的股東、公司董事、高級管理人員之日起10日內；上述權益所有人發生變動或持有公司證券的份額發生變動之日起2個工作日內。

為了避免公司實際控制人、董事、高級管理人員等公司內部人利用其特殊身份進行非法內幕交易，《1934年證券交易法》第16節(b)還對前述相關人員的短線交易(shortswingtrading)作了法律上的限制。該條款規定：前述人員在少于6個月的期限內通過買賣或換股協議方式交易公司股票或其他證券獲得的利益，除非有關交易是因之前的債務抵銷所發生，都應當歸于公司。如果前述人員在買入后持有超過6個月或賣出后超過6個月不再買入，就不適用這一針對短線交易的限制。此處還賦予公司提起歸人權訴訟及其他小股東代位訴訟的權利，訴訟時效為兩年。

非美國上市公司的管理人員、董事和其他“關聯公司”不適用《1934年證券交易法》第16節(b)有關短期交易的限制。

威廉姆斯法案：持股5％以上者須提交13D表格

20世紀60年代，由于要約收購的興起，美國國會于1968年通過了對《1934年證券交易法》的修正案，即“威廉姆斯法案”。在這一法案的第13節(d)和(g)中，還提出了持有上市公司10％以上證券的權益所有權人向證管會履行報告義務的要求。在1970年的修訂中，又將這一比例下降到了5％。

按第13節(d)的要求，任何直接或間接持有上市公司5％以上根據《1934年證券交易法》注冊登記的同一種類證券的權益所有權人，應當在成為前述權益所有人之后10日內，向上市公司、證券交易所、證管會提交證管會要求的有關報告。報告以表格13D形式體現。表格13D要求披露的范圍較為廣泛，具體包括：權益所有人及對交易可能有影響的人的身份證明文件；涉及權益變動的資金來源、交易情況、交易各方；前述權益所有人及關聯人持股數量及可以收購的股份數；

有關權益變動的以合資、借貸、選擇權安排、擔保、損益分配等方式所作的合同、安排或備忘錄。

如果呈報上市公司、證券交易所、證管會的報告中所述情況發生任何實質性變更，報告義務人應當及時作出修改。

如果兩個以上的人以合伙、有限合伙、財團或其他集團方式共同買賣、持有、處置公司證券，應被視為“一致行動人”，一致行動構成“集團”的人應被視為“同一人”需要報告。

但是，第13節(d)中也規定了一些不需要適用該條款的情形，其中包括持有同一種類股票的同一人持續12個月內收購不超過2％的股票的情形。

中國對關聯人士持股及售股的相關規定

中國內地證券法律制度的建立和完善在一定程度上借鑒了美國、香港等成熟市場的有關規定，但大多還是以法律本土化為原則，因此，在關聯人土持股及售股限制方面的規定與美國不盡相同。

目前，中國內地證券市場的證券市場規則體系大致由三部分組成：《證券法》；中國證監會頒布的圍繞一系列有關證券發行、交易行為的證券行政法規；深圳、上海證券交易所制定的更為細化的上市、交易規則等。在原《證券法》中，并沒有關于“一致行動”或“一致行動人”的規定，但2006年1月1日施行的新《證券法》，對通過協議或其他安排與他人共同持有上市公司股份的主體的持股、售股行為作出了視為“同一人”處理的規定。

關于關聯人土持有公司股票禁售期的規定，散見于《公司法》、《證券法》、《深圳／上海證券交易所股票上市規則(2006年修訂)》、《上市公司收購管理辦法》、《上市公司證券發行管理辦法》、《上市公司股權激勵規范意見》、《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》及《關于上市公司股權分置改革管理辦法》等文件中。根據這些文件，在股權分置改革之前，非流通股持有人只能在公司成立之日起3年后通過協議方式進行轉讓。股改后，非流通股股東仍然有一年的禁售期，其中持股5％以上的非流通股股東在一年的禁售期之后還有兩年的限售期。

新老劃斷后，首次公開發行的上市公司原始股東持股及售股即可適用新《公司法》的規定：發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。《深圳／上海證券交易所股票上市規則(2006年修訂)》則作出了更為嚴格的規定：發行人在向證券交易所提起IPO申請時，控股股東和實際控制人應當承諾自發行人股票上市之日起36個月內，不轉讓或者委托他人管理其持有的發行人股份，也不由發行人回購其持有的股份；如發行人在IPO前12個月內(以刊登招股說明書為基準日)進行過增資擴股，新增股份的持有人在發行人提交IPO申請時應當承諾自持有新增股份之日起(以完成工商變更登記手續為基準日)的36個月內，不轉讓其持有的該部分股份。也就是說，發行人的控股股東、實際控制人及首次發行前12個月內成為戰略投資者的股東的持股鎖定期為三年(三年的起算點有所不同)。

此外，中國證券法規對通過其他非公開發行方式取得公司股票的關聯人士持股及售股也有限制規定。根據《上市公司證券發行管理辦法》的規定，上市公司采用非公開發行方式向特定對象定向發行的股票持有人有轉售股票的限制。該辦法規定：上市公司非公開發行的股票，自發行結束之日起，12個月內不得轉讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業認購的股份，36個月內不得轉讓。根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》，外國投資者以協議轉讓、上市公司定向發行新股方式以及國家法律法規規定的其他方式取得的上市公司A股股份在3年內不得轉讓。

在上市公司董事、監事、高級管理人員持股及售股限制方面，新《公司法》規定，上述人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓；離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。如果上市公司董事、監事、高級管理人員通過本公司的股票激勵計劃獲售本公司股票，則應依據《上市公司股權激勵規范意見》的規定，在本屆任期內不得轉讓，離職后經過一個完整會計年度后方可轉讓。如果關聯人士通過《上市公司收購管理辦法》中規定的收購方式購得上市公司股票，除履行相關報告及披露義務外，在收購完成后12個月內不得轉讓。

相比較而言，美國證券法律對關聯人士持股禁售期限的規定更為概括、統一，我國對禁售、限售期限的規定則更零散；美國144規則以3個月為一個周期控制關聯人士轉售股票的數量，能夠有效防止公司關聯人士在解禁后的大量拋售行為，中國證券法律法規中卻少有提及禁售期后關聯人士售股數量的限制，在這一點上尚有待完善。

在對短線交易的規定上，新《證券法》在第三章“證券交易”中第四十七條規定：上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5％以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制。公司董事會不按照前款規定執行的，股東有權要求董事會在30日內執行。公司董事會未在這一期限內執行的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。公司董事會不按照第一款的規定執行的，負有責任的董事依法承擔連帶責任。

從這些條文看，在短期交易的“6個月”期限、被限制交易的上市公司關聯人士的主體界定、上市公司享有的短期交易收入歸入權以及股東的訴訟權利等方面，中美法規均有相同或相似之處。

《證券法》對公司關聯人士持股變動情況的報告及披露義務的規定為：通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到5％時，應當在該事實發生之日起3日內，向國務院證券監督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。

投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到5％后，其所持該上市公司已發行的股份比例每增加或者減少5％，應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該上市公司的股票。

對比來看，中美兩國規定的區別主要體現在需要履行報告及披露義務的持股比例、向監管部門履行上述義務的報告期限、上述持股變動報告及披露義務的豁免情形等方面。美國要求持股比例達到10％以上，我國則只要求達到5％以上；美國要求持股比例達到10％以上的權益變動報告期為10日，我國則要求在3日內報告；美國要求持股比例一經變動即應報告，我國則要求達到5％以上的權益所有人的權益變動幅度超過5％才需要報告；不同于美國法律規定，我國對持股變動報告及披露義務的豁免只有因上市公司減少股本而導致持股比例達到5％這一種情形。