外資并購國內企業相關的法規政策研究

　　一、充分關注外資并購這一重要投資形式
　　
　　（一）外資并購國內企業占FDI的份額在一定程度上被低估
　　根據聯合國貿發會議《世界投資報告》，跨國并購占FDI的比重一直在3—5%之間徘徊。也有的國內學者分析，并購方式吸引外資一般只占外商對中國直接投資的10%左右。這些數據都低估了外資并購國內企業的份額和程度，實際情況遠遠超出這個范圍，并購的形式多種多樣，份額越來越大。除了典型的境外投資者直接并購國內企業外，還有一些變相的并購行為沒有考慮進來。
　　
　　（二）外資并購國內企業將呈上升趨勢
　　外資通過并購形式進入中國市場的比重在一段時間內將呈上升趨勢。一種動力來自于跨國公司整合在華業務的需要，另一種動力來自于跨國公司之間在中國競爭的需要。還有一種因素即土地資源的制約促使外商采用并購的方式投資。專家指出，我國吸引外資比重最多的長三角地區由于土地資源的嚴重緊張，已經開始實行“零土地引資”（事實上就是歡迎外資并購現有的企業，而不是另建新廠）的新政策了。面對此種日益加強的趨勢，政府唯有高度重視并積極應對，才能更好地引導外資為我所用。
　　
　　（三）外商并購的對象是大型企業和優勢企業
　　外資關注的重點企業一是企業從中型企業向大型企業轉移，對上市公司更為關注。由于大型國有企業具有技術、人才、管理、設備等諸多優勢，是行業里的龍頭企業，無疑會成為外商收購兼并的首選。外商還關注具有一定品牌優勢或核心競爭力的公司，擁有較完善的本土營銷網絡或進入許可的公司，稀缺資源類公司，已經與外資建立合資或戰略合作關系的公司，并且在許多其它條件都相似的背景下，外資通常偏好治理結構規范、經營管理透明的公司。
　　
　　（四）外商由過去與中資的“合作型”關系轉向“控制型”關系的傾向明顯
　　這些并購行為包括：（1）合資合作過程中的并購行為。企業以存量資產引資，突破過去投資圈地、另建新廠的傳統做法，以跨國資本、先進技術的導入來實現原企業的改造和升級，這實際上是用并購形式引進外資的一種嘗試。如東風汽車與日產的合資，實際上是一種外資的并購行為。（2）合資中通過股權置換達到并購的目的，如阿爾卡特控股上海貝爾公司，通過并購行為，阿爾卡特把在中國的所有業務整合到單一公司，增大了其控制力。（3）通過增資擴股實現并購。跨國公司對華投資之初，大多以少量資本做試探性投資，隨著逐步熟悉了中國的投資環境及政策門檻的放松，外資從全球戰略考慮，通過增資擴股完成對合資企業的并購。
　　近年來外資并購的案例中，許多國內企業都處于從屬地位，在合并后的新公司中話語權不多，因而跨國公司輕而易舉地將企業納入其全球經營體系，通過先合資、再收購剩余股權走向獨資的策略，實現其全球戰略，即跨國公司由過去與中資的相對平等的“合作型”戰略逐步轉向了謀求單方面主導的“控制型”戰略。雖然有些行業對外資規定了50%的股比限制，從法律層面看，雙方擁有平等的地位，共同決策，且中方由于東道國的優勢好像有更大的發言權。但由于外方在核心技術方面的優勢，大型跨國公司投資具有上下游一體性、規模性、集中性等特點，外方在技術和成品導入上擁有絕對的主導權，在KD件采購、配套廠家的選擇、關鍵交易等方面，即在生產什么、如何生產等方面往往處于擁有更大的決策權。
　　
　　（五）外商多以并購方式進行全產業鏈的控制與整合
　　隨著跨國公司在華投資的日益擴大，投資由分散、單一向系統化、戰略化發展，在加強制造業原有項目的基礎上，越來越傾向于全產業鏈的投資，包括研發、銷售等產業鏈的前后端全面進入國內，向系統化、戰略化發展。特別是由于銷售網絡及服務等在整個價值鏈中增加值越來越高，且下游環節的營業額已是主導產品銷售額的幾倍甚至幾十倍，外資公司通過并購形式最終取得下游環節的控制權的意圖十分明顯。具體實踐是，一方面以跨國公司母公司為主，并帶入其生產協作的關聯配套企業，加強了上、下游項目的投資，即縱向一體化投資；另一方面注重加強相關服務領域的投資，即橫向一體化。
　　
　　（六）外資并購的行業更為寬泛，且進入壟斷領域的意圖明顯
　　外資關注的重點產業升級傾向明顯，從制造業向服務行業及壟斷領域轉移。在制造業中，并購由過去的勞動力密集型企業逐漸轉向資金、技術密集型企業，如石油化工業、電子及通信設備制造等制造業、汽車行業、醫藥行業等；服務業由商業、酒店業等傳統產業拓展到金融、通訊、物流、公用事業等高門檻行業。
　　
　　二、外資并購法律政策環境的國際比較
　　
　　（一）國外對外資并購問題有著一套完備的、能夠對跨國并購進行有效規制的法律體系
　　外資并購問題是經濟問題，更是法律問題。國外的外資并購法律以反壟斷為最高準則，并且大多數國家對外資和內資企業實行的是同一法律體系。具體在制定有關跨國并購審查法律方面有兩種不同的做法，美國、英國、德國和法國，無論是國內并購還是跨國并購交易，都由該國的反壟斷管理當局或授權某一個政府部門履行反壟斷管理職責進行審核，從屬于反壟斷法；而在澳大利亞和加拿大，則對國內并購和跨國并購分別制定了兩套不同的法律和不同的審查部門。有關國內的并購審查由國內的反壟斷管理當局負責，主要適用國內的競爭法律，而對跨國并購的審查則由外資管理部門負責，主要適用外資管理的法律。
　　現階段在各國貿易保護措施抬頭的現實情況下，各國企業往往將跨國收購企業作為進軍其他國家的市場、擴大占有其他國家市場份額的有效手段，因此很容易造成被收購企業所在國的產業受到沖擊。出于保護本國產業結構和產業安全、維護國家利益等方面的需要，各國對準許外資進入的產業領域均進行了一定的限制，尤其是進行了相當嚴格的反壟斷限制。
　　
　　（二）在外資并購的產業規則方面，一些發達國家雖奉行開放政策，但同時對外資進入進行管制，禁止或限制外資進入一些關系到國家安全和國計民生的重要部門
　　發展中國家在外資并購的產業規則的限制較嚴，限制或禁止外資投資領域通常是一些戰略性或敏感性的國防安全部門，支配國家經濟命脈的重要工業部門以及需要重點保護的民族工業，有些國家甚至不允許外資在通常情況上收購國有企業。
　　
　　（三）發達國家對本國企業進行對外并購投資的管理重點在于培育本國企業的國際競爭力和維護公平競爭
　　即使是別國企業之間的并購行為，如果對本地市場的平等競爭可能產生不利影響，也要進行干預。
　　
　　（四）發展中國家對外國投資一般采取保護、鼓勵和促進態度
　　主要是采取了一系列措施，加強了對外國投資的保護，取消了對外國投資的某些限制，擴大了開放的領域，提高了外國投資者的待遇。另外，亞洲金融危機使一些東南亞國家陷入了空前的困境，不得不靠外國投資對銀行進行重組，從而推動了大規模的跨國并購，使金融業成為外資收購的最大行業。
　　盡管如此，發展中國家為了維護本國主權與經濟利益，將外資利用納入經濟發展的軌道，都制定了相應的法律對外資的投資領域進行限制，這種限制是符合國家主權原則的合法行為。由此可見，發展中國家限制或禁止外資投資領域通常是一些戰略性或敏感性的國防安全部門，支配國家經濟命脈的重要工業部門以及需要重點保護的民族工業，發展中國家仍保留了對跨國并購的某些限制。
　　
　　三、我國外資并購政策中存在的問題
　　
　　（一）政策法規的缺失：關于產業準入和反壟斷問題
　　
　　1. 沒有專門規范外資購并的法律
　　 我國在外資并購立法上缺乏一個完善的規制體系。現有的立法基本上遵循“成熟一個制定一個”或者是“頭痛醫頭，腳痛醫腳”的指導思想，表現為外資并購立法缺乏規劃性、超前性，更欠缺體系性。
　　外資并購的產業導向方面，《外商投資產業指導目錄》主要是針對新建外商投資制定的，在具體內容上，難以適應以并購投資方式利用外資的需要。《目錄》對鼓勵和允許的產業缺少更多具體的鼓勵措施。對限制外資進入產業的限制方法采取50%股權控制政策，過于簡單，效果不顯著，不能抑制外資對這些重要行業的控制地位。
　　2. 我國也缺乏反壟斷或不正當交易的法律，難以約束外商的不正當并購行為
　　由于外資關注的重點是中國優勢產業、壟斷行業和大中型企業，外資并購時有可能產生壟斷問題。目前，外資在我國一些行業已經存在過度集中和壟斷的情況。但政策取舍上面臨兩難，事實上，擔心《反壟斷法》會限制本國企業的規模是不必要的。同樣擔心嚴格的反壟斷控制可能對外資的進入構成障礙，不利于外資的流入，也是沒有必要的。
　　3. 我國還缺乏社會保障法等跨國購并的配套法