國際投資協定的發展方向

隨著經濟全球化步伐的加快，多邊投資框架是規范投資的一個方向。對多邊投資框架談判應充分考慮到發展中成員/最不發達成員的現狀和發展需要，各成員根據本國國情制定外資政策并對外資進行管理的權力應得到尊重，投資來源國和東道國的權利和義務應平衡。

自上個世紀80年代以來，國際社會，特別是發展中國家對外國直接投資的態度有了根本性的轉變，各國都通過吸引外資來發展本國經濟。世界投資總流量的數量也急劇上升。為了吸引國際投資，各國通過改善投資環境，創造一個更透明、更可預見、更安全的投資環境。要達到這個目的，不但需要完善國內法，同時也需要國際合作，所以，在此期間，國家雙邊投資協定、區域投資協定的數量也在不斷上升。

由于雙邊投資協定和區域投資協定所存在的內在缺陷，國際社會中要求簽訂國際多邊投資協定的呼聲越來越高，特別是從發達國家的角度。但是2003年世界貿易組織坎昆會議上的無果而終，使建立一個全面的多邊投資協定的計劃暫時終止。

WTO促成各方在多邊投資協定方面達成協議

GATT/WTO首次涉足投資問題是在烏拉圭回合。1986年烏拉圭回合啟動之時，以美國為首的發達國家就提出將全面的投資協定列入回合議題之中，但在發展中國家的反對之下，最終決定將范圍限制在“與貿易有關的投資措施（TRIMs）”之內展開談判。目前，WTO協定中與投資相關的主要包括：《與貿易有關的投資措施（TRIMs）協定》、《服務貿易總協定（GATS）》、《與貿易有關的知識產權（TRIPs）協定》以及《補貼和反補貼措施（SCM）協定》等。

1995年WTO正式建立以后，為了推動投資議題的談判，WTO新加坡第二次部長級會議決定建立“貿易與投資工作組（WGTI）”對貿易與投資的關系進行研討，為未來談判做準備。2001年召開的WTO多哈第四次部長級會議正式發起了“多哈發展議程”，貿易與投資關系議題也列為議程議題之一，并作為一攬子協議之一于2005年1月1日前結束談判。但是2003年世界貿易組織坎昆會議的失敗，使建立一個全面的多邊投資協定的計劃暫時終止。

但是，隨著國際直接投資的迅速發展，迫切需要具有法律約束力的國際投資規則。所以，美國、日本和歐盟等發達國家將精力更多地投向高標準的雙邊投資協定和自貿區協定。例如在雙邊投資保護協定方面，日本與越南在2004年簽訂了包含市場準入條款的投資協定；在自貿區協定方面，美國投入更多的精力推進建立美洲自由貿易區。新達成的自貿區協定不僅包括貿易，投資也成為了重要內容，而且，涉及市場準入問題。所以說，現在的自由貿易區協定應稱為自由貿易與投資區協定，北美自由貿易協定和南方共同市場就是這樣的例子。

中國與國際投資協定

雙邊投資協定

我國現在共與111個國家簽署了113個投資協定，但這些協定都只涉及投資保護和投資促進的內容，屬于傳統意義上的投資協定。現在部分發達國家，比如美國、加拿大和日本，在其雙邊投資協定模本中都包括了投資自由化內容，也就是涉及市場準入問題。在我國進行雙邊投資保護協定談判過程中也有一些國家建議在雙邊的投資協定中加入投資自由化的內容，例如加拿大和韓國。這也是我國雙邊投資協定談判中所面臨的新問題。

區域投資協定

1、東盟十加一

現在我國正在和東盟進行在中國-東盟自由貿易區框架下的投資協定的談判，東盟明確提出自由化的問題，要求在投資協定加入市場準入的條款。我國政府是第一次面臨這樣的問題，現在正在積極研究可行性。

2、中日韓投資協定可行性研究

為落實中日韓領導人2003年10月在《中日韓推進三方合作聯合聲明》中就三方投資合作問題達成的共識，2004年中日韓啟動了“三方投資安排模式聯合研究”。

就簽訂三方投資協定問題，日韓認為，中日、中韓間的雙邊投資保護協定已經不能適應當前的需要，希望將簽訂高標準的三方投資協定作為本次三方投資安排模式中的核心內容，包括承諾投資的準入前國民待遇。

3、其他

我國正與澳大利亞、新西蘭進行自由貿易區的談判，今后與南非、印度等國的自貿區談判也有可能進行。在今后的自貿區談判中都可能遇到投資協定的問題。

多邊投資協定的簽署

1、我國目前所簽署的多邊投資協定包括《關于解決各國與其他國家國民之間投資爭端的公約》（華盛頓公約）、《多邊投資擔保機構公約》（漢城公約）和WTO的相關協定，這一類協議、協定或公約，只是規定了關于投資的某一方面的規則，比如《漢城公約》只是規定投資擔保的問題，《華盛頓公約》只是規定爭端解決的問題。

2、我國在世界貿易組織中關于啟動多邊投資協定的表態

考慮到我國的具體國情，現在的經濟發展的情況，筆者認為：

（1）世貿組織的談判一旦啟動，中國在利用外資與海外投資領域的立法將在一定程度上受其約束；

（2）相當數量的發展中國家對啟動MFI的談判持謹慎的不積極的態度，中國應適當考慮與發展中國家態度的協調；

在坎昆會議上，我國政府對投資議題的總體表態為：隨著經濟全球化步伐的加快，多邊投資框架是規范投資的一個方向，對多邊投資框架談判應充分考慮到發展中成員/最不發達成員的現狀和發展需要，各成員根據本國國情制定外資政策并對外資進行管理的權力應得到尊重，投資來源國和東道國的權利和義務應平衡。發展中成員/最不發達成員所關心的問題應首先得到澄清，并給予相應關注。談判一旦啟動，各成員應致力于建立一個公正、透明、穩定和為各成員國可接受的多邊投資框架。

核心問題——市場準入問題

我國現在在多雙邊以及自貿區的投資協定談判中所遇到的問題是相似的，其中急需研究解決的核心問題就是市場準入。

市場準入，即一國允許外國投資者的進入方式。在世界經濟一體化的背景下，各國對外資的準入和開業條件逐步放寬，開放的領域不斷增加，對以前受到控制的活動和行業，減少或取消對外商所有權或控制權的限制，放寬或取消審批程序。但從各國現行法規看，即使是最發達的國家也對市場準入有一定的控制權。

現在各國對于市場準入采取了五種模式：

1、“投資控制”模式，即國家對準入保持完全的控制。完全依照國內法辦理，而且對于外資是采取不同的市場準入條件和方式。在制造業領域我國現行法律就是這種模式。

2、“有選擇的開放”模式，以協定的方式提供有限的準入，即只對締約國列入投資協定“正面列表”的行業開放。最典型的是世界貿易組織的《服務貿易總協定》。

3、“國民待遇”模式，基于國民待遇，對所有成員國國民給與充分的準入權。采取這種模式的典型的國際投資協定包括《建立歐洲共同體條約》。

4、“國民待遇與最惠國待遇相結合”模式，比較國民待遇和最惠國待遇，以其中更有利者為準，提供充分的準入權。采取這種模式的協定為《北美自由貿易協定》。

5、以上各種模式的混合使用。

應該說第一種模式應用最為廣泛，盡管方式不同。而第三第四種模式越來越受到發達國家的青睞，其希望通過國際投資框架建立一種開放式準入制度。由于我國經濟發展水平還不高，還需保持利用外資法律、政策靈活度等方面考慮，我國對于國際投資協定中的市場準入問題一直持慎重態度。

關于近期政策建議

雙邊投資保護協定

建議保持我國傳統的雙邊投資保護協定的模式，不在雙邊領域涉及市場準入問題。因為如果在雙邊投資協定中包括了國民待遇和最惠國待遇的話，而市場準入方面也采取列表的方式，會造成適用條約方面的過于復雜，反而不利于吸引外資和經濟發展。

多邊投資協定

今年世貿組織已經明確放棄了投資議題，在短期內投資問題不會重返世貿組織。但中國政府應加緊這方面的研究，因為從長遠來說，最終簽署多邊投資協定是大勢所趨，這不單是發達國家的要求，也符合所有國家的利益，關鍵在于條約的內容。由于發達國家在資金、人員上的優勢，使他們的談判能力遠遠高于發展中國家，從而使所簽署的協定有利于發達國家，現在世界貿易組織的法律框架應該說就是這樣的例子。

對于多邊投資協定發達國家早已開始了這方面的研究，比如OECD的《多邊投資協定》的草案。從現在來講，發展中國家已經在多邊投資協定研究方面落后了。如果我國政府要維護我國和廣大發展中國家的利益，就要提早研究，明白利弊，提出自己的多邊投資協定案文。

區域投資協定

筆者認為區域投資協定應是我國近期的工作重點。

1、發達國家簽署區域性投資協定

對于這種情況應該非常謹慎，例如現在啟動的中日韓三方投資安排模式聯合研究。因為我國明顯處于投資東道國的地位，而發達國家處于投資母國地位。由于我國企業現在的發展水平還沒有達到發達國家投資的能力，而發達國家的企業已經在我國有大量投資，并具有進一步大規模投資的能力。所以條約中承諾的市場準入、投資保護等義務實質只是我國的義務。我國應該慎重對待此類協定。

2、發展中國家簽署區域性投資協定

筆者認為近期內我國可以考慮與我國發展水平相當，雙方互有投資，且經濟結構上存在互補性的國家簽署含有市場準入的投資區域協定。理由如下：

第一，簽署區域投資協定有利于擴大我國市場規模，有利于進一步吸引外資。特別是對于那些打算在我國建立地區總部的跨國公司更具吸引力。

第二，有利于利用國際資源，彌補我國資源不足的問題，減少生產成本。

第三，有利于我國“走出去”戰略的實施。隨著我國經濟的不斷發展，向海外投資的規模將越來越大，我國的一些企業已經具備到發展中國家進行投資，開拓發展中國家市場的能力。與發展中國家簽署區域國際協定有利于保護我國的海外投資，為海外投資創造一個更安全、更可預見的投資環境。

第四，適度引入競爭，促進經濟發展。應該說競爭是把雙刃劍，一方面過度的競爭會給經濟發展帶來負面的影響。另一方面適度的競爭是市場經濟的根本要素。中國企業有能力承受來自發展中國家企業所帶來的競爭。

第五，進行南南合作是發展中國家成功發展經濟的一項重要措施，實現雙贏。

第六，簽署區域投資協定有利于區域的穩定與安全。

第七，應該說現在所簽署的雙邊、區域投資協定都會對將來可能簽署的多邊投資的內容產生積極的影響。

筆者認為現在的東盟十加一對于中國來說就是一次很好的機遇。截至2003年12月底，東盟共來華實際投資3237216萬美元（其中新加坡2353110萬美元），占我國吸引外資總額的6.5%。同時我國在東盟國家投資額為94108.29萬美元，占我國海外投資總額的8.23%。一方面，東盟的來華投資份額不大，而且從其經濟發展總體水平看對我國市場形成的沖擊相對有限。另一方面，由于地理、文化等諸方面因素，東盟是我國現在海外投資的重點地區，而且我國企業有進一步到東盟投資的實力。

我國可以考慮以“有選擇的開放”模式簽署區域投資協定開放市場，首先選擇制造業中我國發展比較成熟的行業進行開放。今后再根據經濟發展的需要進行調整，進一步擴大開放領域。

當今世界的國際投資法律體系正處在重大的轉型期，一方面市場準入問題成為雙邊、區域投資協定的重要內容，另一方面，區域經濟一體化框架都加入了投資的內容。筆者認為在沒有多邊投資框架的情況下區域投資協定優于雙邊投資協定，而對于我國來說進行南南合作，與發展中國家簽署區域投資協定更是最佳選擇。

在WTO的多邊投資協定談判暫時中止，但從長遠來看最終簽署多邊投資協定是一種必然。我國應該對國際投資法律框架有一個整體的戰略安排，如何處理好雙邊、區域和多邊投資框架之間的關系。